T.C.
İSTANBUL
7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2019/643
KARAR NO:2021/459
DAVA:İtirazın İptali
DAVA TARİHİ:19/10/2017
KARAR TARİHİ:02/06/2021
Mahkememizde görülmekte olan itirazın iptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalıların kredili mevduat hesabından kaynaklı olarak borçlandığını, borç bedellerinin ödenmediğini, bütün ihtarmameler rağmen ödemenin gerçekleşmediğini ve sözleşmenini kat edildiğini, bunun üzerine davalılar aleyhine .... İcra Müdürlüğünün ... E sayılı dosyası ile icra takibine girişildiğini ancak davalıların itirazı üzerine takibin durduğunu beyanla haksız itirazın iptali ile takibin devamına, davalıların %20 icra inkar tazminatına hükmedilmelerine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı yana yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasının mahkememize, .... Tüketici Mahkemesi'nin ... Esas ... Karar sayılı 12/09/2019 tarihli görevsizlik kararı neticesinde mahkememize tevzi olduğu, mahkemece davalılara tebliğe çıkarılan tensip zaptı ve dava dilekçesinin usulüne uygun tebliğ edildiği, davalılar tarafından davaya karşı herhangi bir beyan veya cevap dilekçesinin ibraz olunmadığı, mahkememizce düzenlenerek tebliğe çıkarılan ve usulüne uygun tebliğ edilen tensip zaptına karşı da davalılar tarafından herhangi bir beyan veya cevap dilekçesinin ibraz olunmadığı anlaşıldı.
Mahkememizce tüm deliller toplanmış, gerekli inceleme ve araştırmalar yapılmış, 30/09/2020 tarihli ara karar ile iddia ve savunma hudutları doğrultusunda, dosya içeriği delil ve belgeler ile davacı banka kayıtları üzerinde taraflar arasındaki genel kredi sözleşmesi ve ekleri çerçevesinde davacının alacağının varlığı ve miktarının belirlenmesi ayrıca davalıların sorumluluklarının tartışılması bakımından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.
16/02/2021 tarihli raporunda bilirkişi özetle; davacı banka kredi alacağına ilişkin, davalı asıl borçlu ... tarafından .... İcra Müdürlüğü ... E sayılı takip dosyasına yapımış olduğu itiraz nedeniyle davacı bankanın davalıdan mahkememizce de kabul edilmesi halinde 05.02.2014 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 20.020.88 TL asıl alacak 730.66 TL kat öncesi işlemiş faiz ve 36.50 TL BSMV,168.18 TL işlemiş temerrüt faizi,12.12.TL BSMV olmak üzere toplam 21.049.22 TL alacaklı olduğu, akdi faiz talebi yönünden 45.89TL BSMV yönünden 2.33 TL temerrüt faizi yönünden 74.22 TL fazla talebinin yerinde olmadığı, 20.020.88TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık % 30.24 ve TCMB tarafından deklere edilen ve 3 ayda bir değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV nin davalıdan istenebileceği,
AlacaklarTalepHesaplanan Talep edilebilecek tutar
Asıl alacak20.020.88TL20.020.88TL 20.020.88TL
Kat ta. kadar İş. faizi776.55 TL946.35 TL 776.55 TL
BSMV38.83 TL47.32 TL38.83 TL
Temerrüt faizi242.40TLTemerrüt Gerçekleşmemiş
BSMV12.12 TL
Toplam Borç21.090.78TL21.014.55TL 20.836.26TL
Davacı banka kredi alacağına ilişkin, davalı kefil ... tarafından .... İcra Müdürlüğü ... E sayılı takip dosyasına yapımış olduğu itiraz nedeniyle davacı bankanın davalıdan mahkememizce de kabul edilmesi halinde 05.02.2014 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 20.020.88 TL asıl alacak 776.55TL işlemiş faiz ve 38.83 TL BSMV, olmak üzere toplam 20.836.26 TL alacaklı olduğu, akdi faiz talebi yönünden aşkın bir talebinin bulunmadığı ancak temerrüdün takiple başlaması nedeniyle temerrüt faizi yönünden 242.40 TL faiz ve 12.12 TL BSMV talebinin yerinde olmadığı, 20.020,88 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık % 30.24 ve TCMB tarafından deklere edilen ve 3 ayda bir değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV nin davalıdan istenebileceği sonuç ve kanaatine varıldığını beyan etmiştir.
Dava, İİK mad. 67'ye dayalı olup davalı tarafın hakkındaki icra takibine vaki itirazının iptali istemine ilişkindir. .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasında davacı tarafın 20.020,88 TL asıl alacak, 776,55 TL kat öncesi işlemiş %36,36 gecikme faizi/bedeli, 38,83 TL kat öncesi işlemiş gecikme faizinin % gider vergisi, 242,40 TL işlemiş %36,36 temerrüt faizi, 12,12 TL temerrüt faizinin %5 gider vergisi olmak üzere toplam 21.090,78 TL alacağın ve ve asıl alacağa %36,36 temerrüt faizi ve değişen oranlarda faiz yürütülmek suretiyle tahsili istemi ile ilamsız takip yolu ile icra takibinde bulunulduğu ve fakat davalının borca itirazı sonucu icra takibinin İİK'nın 66. maddesi uyarınca durduğu saptanmıştır. İcra takibine vaki itirazın davacı tarafa tebliği durumu ve dava tarihine göre bu itirazın iptali davasının İİK mad. 67'de öngörülen ve hak düşürücü nitelikteki 1 yıllık süresi içinde açıldığı da tespit olunmuştur.
Tüm dosya içeriği bir bütün olarak değerlendirildiğinde;
Açılan dava itirazın iptali davası olup davacı banka ile davalı ... arasında 19/10/2010 tarihli 250.000,00TL bedelli GKS imzalandığı, diğer davalı ...’un sözleşmeyi müşterek borçlu/müteselsil kefil olarak imzalandığı, kefalet limiti oranında sorumlu olduğu, davacı bankanın kredi borçlarının ödenmemesi nedeniyle hesabın kat edilerek ihtarname keşide ettiği, ihtarnamenin asıl borçluya ve müteselsil kefile tebliğ edilemediği, sözleşmenin “kanuni ikamegah” başlıklı 26. maddesine göre tebliğ edilmiş sayılacağı, davalı asıl borçlu için ihtarnamede belirlenen sürenin sonunda yani 26/01/2014 tarih itibariyle temerrüde düştüğü , diğer davalı kefilin ise Yargıtay içtihatları uyarınca 05/02/2014 takip tarihi itibariyle temerrüde düşmüş olacağı davalılara temerrüt tarihi itibariyle uygulanması gereken temerrüt faizinin TCMB tarafından belirlenen oranlara göre % 30.24 oranında temerrüt faizi uygulanabileceği, temerrüt tarihlerine göre davacı bankanın aşkın talebinin bulunduğu anlaşılmakla buna göre yapılan inceleme sonucunda bilirkişi raporunda belirlenen tutarlar dikkate alınarak temerrüt tarihleri farklı olduğundan davalı asil ve davalı kefil yönünden ayrı ayrı açılan davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiş, ayrıca dava konusu likit yani belirlenebilir olup davacı tarafça talep edilip davalılarda haksız olduğundan kabul edilen asıl alacağın % 20 oranında icra inkar tazminatına hükmetmek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davanın Kısmen KABULÜNE,
....İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasında davalıların yaptıkları itirazların iptali ile;
A-) Asıl borçlu ... yönünden takibin 20.020,88-TL asıl alacak, 898,84-TL (730,66TL kat hesap kat tarihine kadar işlemiş faiz + 168,18TL temerrüt faizi) işlemiş faiz, 48,99-TL Bsmv, olmak üzere 21.049,22-TL toplam alacağın takip tarihinden itibaren 20.020,88-TL asıl alacak için yıllık % 30,24 oranında temerrüt faizi ve faizin % 5 gider vergisi yürütülmek suretiyle devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,
B-)Kefil ... yönünden takibin 20.020,88-TL asıl alacak,776,55-TL işlemiş faiz, 38,83-TL Bsmv olmak üzere 20.836,26TL toplam alacağın takip tarihinden itibaren 20.020,88-TL asıl alacak için yıllık %30,24 oranında temerrüt faizi ve faizin % 5 gider vergisi yürütülmek suretiyle devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,
2-Kabul edilen asıl alacağın % 20 si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesine, davalılardan tahsiline,
3-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Kanunu uyarınca hesaplanan 1.437,87 TL karar ve ilam harcından, peşin alınan 254,73 TL harcın mahsubu ile eksik 1.183,14 TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile hazineye gelir kaydına, davalı ...'un bu tutarın 1.171,17 TL'ye kadar olan kısmından mesul tutulmasına,
4-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hesaplanan 4.080,00 TL vekalet ücretinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, davalı ...'un bu tutarın 4.038,72 TL'ye kadar olan kısmından mesul tutulmasına,
5-Davacı tarafından dava açılırken yatırılan toplam 290,73 TL ( 254,73 TL PH, 31,40 TL BH, 4,60 TL VH olmak üzere ) harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, davalı ...'un bu tutarın 287,79 TL'ye kadar olan kısmından mesut tutulmasına,
6-Davacı tarafından yapılan toplam 948,00 TL ( 700,00 TL BK, 248,00 TL müzekkere ve tebliğler olmak üzere ) yargılama giderinin davadaki kabul ve red oranına göre hesaplanan 946,13 TL'lik kısmının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, davalı ...'un bu tutarın 936,55 TL'ye kadar olan kısmından mesut tutulmasına,
7-Kullanılmayarak artan gider avansının hüküm kesinleştiğinde davacıya iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalıların yokluğunda, gerekçeli kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf Kanun Yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 02/06/2021
Katip ...
e-imzalıdır
Hakim ...
e-imzalıdır