T.C.
İSTANBUL
7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2020/47
KARAR NO:2021/895
DAVA:İtirazın İptali
DAVA TARİHİ:17/01/2020
KARAR TARİHİ:11/11/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekil dava dilekçesinde özetle; Müvekkil banka ile dava dışı ... San. Ve Tic. Ltd. Şti. arasında; 10.08.2016 tarihli 500.000,00-TL limitli, 29.09.2017 tarihli 500.000,00-TL limitli 2 adet Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiğini, Davalı ..., 10.08.2016 tarihli 500.000,00-TL limitle ve 10 yıl süreyle, 29.09.2017 tarihli 500.000,00-TL limitle ve 10 yıl süreyle, geçerli olmak üzere genel kredi sözleşmelerini müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığını, Kredili borçlu tarafından sözleşmelerde belirlenen yükümlülükler yerine getirilmemiş ve bu sebeple borçlunun kredi hesapları 21.09.2018 tarihinde kat edilmiş, borçlu şirkete ve müteselsil kefillere 24.09.2018 tarihli ... 8. Noterliği'nin ... yevmiye numaralı ihtarnamesi gönderildiğini, İhtarnameye yasal süresi içinde itiraz etmeyen, ihtarnameye konu gecikmiş kredi taksit tutarlarını da müvekkil kuruma ödemeyerek sözleşmesel yükümlülüklerini gereği gibi ifa etmeyen asıl borçluya karşı .... İcra Müdürlüğü'nün ... E. sayılı dosyasından rehnin paraya çevrilmesi yoluyla takibe geçildiğini, ayrıca müteselsil kefille karşı Türk Borçlar Kanunu'nun 586. maddesi gereğince .... İcra Müdürlüğü'nün ... E. Sayılı dosyası ile tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla ilamsız takibe geçildiğini, davalı tarafından işbu takibe haksız ve kötü niyetli olarak itiraz ettiğini ve takibin haksız olarak durdurulmasına sebebiyet verdiğini, davalı tarafından .... İcra Müdürlüğü'nün ... E. sayılı dosyası ile açılmış takibe ve ferilerine yönelik itirazların davalı yönünden iptaline, davalı ... yönünden, takip sonrası tahsil edilen 25.000,00-TL'nin ve ödeme emrinin birinci sırasında yer alan ... no.lu ... Card kredi kartından kaynaklanın 10.292,54-TL'nin düşülmesiyle 349.195,85-TL üzerinden takip talebindeki şartlar ile devamına, her bir alacağa takip tarihinden itibaren takip talebindeki oranlar üzerinden faiz işletilmesine, takibe haksız ve kötü niyetle itiraz eden davalılar aleyhine alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve ücreti vekaletin davalı taraflara yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; ....Asliye ticaret Mahkemesi ... Esas sayılı dosyasından Konkordato sürecinde olan müvekkilinin sahibi olduğu şirket borçları sebebiyle icra takibi yapılamayacağını, dolayısıyla dava ikame edilemeyeceği hukuki gerçeği karşısında davanın usulden reddine, davacının zamanaşımı,hak düşürücü süreler geçtikten sonra usulsüz tebligat ile hesap kat ettiği beyanı karşısında davanın usulden reddine, müvekkilinin davacıya bu kadar borcu olmadığını, Genel Kredi sözleşmesinin ödeme emri ile tebliğ edilmediğini, müvekkiline kalemlerin nelerden ibaret olduğu açıklanmadığını, ayrıca daha evvel ....Asliye ticaret Mahkemesi ... Esas sayılı dosyası ile çok düşük rakam tespit edilmiş olması, usul,esas ve re'sen gözönüne alınacak sebeplerle davanın esastan reddine, takibin iptaline, haksız ve kötüniyetli davacı takibi sebebiyle davacının aleyhine alacağın %20 si oranında icra inkar tazminatının davacıdan alınarak müvekkilime ödenmesine, dava masrafları ve ücreti vekaletin davacıya tahmiline karar verilmesini talep etmiştir.
Dava, İİK 67 ...dayalı olup davalının hakkındaki icra takibine vaki itirazının iptali istemine ilişkindir. Davacı taraf, .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasında ... no'lu kredi için 24.335,36 TL asıl alacak, 153,31 TL işlemiş akdi faiz, 6.030,30 TL işlemiş temerrüt faizi, 309,18 TL BSMV olmak üzere 30.828,15 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %75,60 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, ... no'lu kredi için 116.803,33 TL asıl alacak, 277,99 TL işlemiş akdi faiz, 10.934,35 TL işlemiş temerrüt faizi, 560,61 TL BSMV olmak üzere 128.576,28 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %28,56 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, ... no'lu kredi için 39.981,24 TL asıl alacak, 91,96 TL işlemiş akdi faiz, 3.616,97 TL işlemiş temerrüt faizi, 185,44 TL BSMV olmak üzere 43.875,61 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %27,60 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, ... no'lu kredi için 151.648,83 TL asıl alacak, 454,95 TL işlemiş akdi faiz, 17.894,56 TL işlemiş temerrüt faizi, 917,47 TL BSMV olmak üzere 170.915,81 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %36 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, toplamda 374.178,04 TL alacağın belirlenen faiz oranları üzerinden tahsili istemli ilamsız icra takibi yaptığı ve fakat davalının İİK 66 ...uyarınca itiraz ederek takibi durdurduğu saptanmıştır. Ayrıca itirazın iptali davasında İİK 67 ...belirtilen ve hak düşürücü nitelikte olan 1 yıllık süresi içinde açıldığı da tespit olunmuştur.
Taraflarca gösterilen deliller toplanmış, ....İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası, .... Asliye Ticaret Mahkemesi ... Esas sayılı dosya, İstanbul 2. İflas 2020/9 İflas sayılı dosyası celp edilmiş, kredi alacağının varlığı ve miktarı açısından yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucunda bilirkişiden rapor alınmıştır.
Bilirkişi 09/02/2021 tarihli raporunda " 1- 23.01.2019 takip tarihi itibariyle davacı bankanın davalı kefilden; ... no'lu kredi için 24.335,36 TL asıl alacak, 153,31 TL işlemiş akdi faiz, 6.030,30 TL işlemiş temerrüt faizi, 309,18 TL Faizin %5 BSMV'Sİ olmak üzere 30.828,15 TL toplam alacak, ... no'lu kredi için 116.803,33 TL asıl alacak, 277,99 TL işlemiş akdi faiz, 10.934,35 TL işlemiş temerrüt faizi, 560,61 TL Faizin %5 BSMV'Sİ olmak üzere 128.576,28 TL toplam alacak, ... no'lu kredi için 39.965,01 TL asıl alacak, 91,92 TL işlemiş akdi faiz, 3.615,50 TL işlemiş temerrüt faizi, 185,37 TL Faizin %5 BSMV'Sİ olmak üzere 43.857,80 TL toplam alacak, ... no'lu kredi için 151.648,83 TL asıl alacak, 454,95 TL işlemiş akdi faiz, 17.894,56 TL işlemiş temerrüt faizi, 917,47 TL Faizin %5 BSMV'Sİ olmak üzere 170.915,81 TL toplam alacak, Genel toplam; 374.178,04 TL, Olmak üzere; toplam 374.178,04 TL talep edebileceği, 2-Davacı bankanın 23.01.2019 takip tarihi itibarı ile; ... Nolu diğer kredi asıl alacak tutarı 24.335,36 TL için %75,60, ... Nolu diğer kredi asıl alacak tutarı 116.803,33 TL için %28,56, ... Nolu diğer kredi asıl alacak tutarı 39.965,01 TL için %27,60, ... Nolu diğer kredi asıl alacak tutarı 151.648,83 TL için %36 Oranlarında temerrüt faizi ve faiz üzerinden %5 gider vergisi talep edebileceği, Dava dilekçesinde de belirtildiği üzere; takip talebindeki ... nolu kredi kartına ait anapara faiz ve ferileri toplamı olan 10.292,54 TL ve ... nolu kredi için 25.000,00 TL tahsilat olduğu, iş bu tahsilatlar sonucu (384.488,39 TL - 10.292,54 TL - 25.000,00 TL) takibin 349.195,85 TL üzerinden devam etmesinin talep edildiği, ancak 25.000,00 TL'lik tahsilatın takip öncesi tarih olan 02.01.2019 tarihinde yapıldığı, " görüşü bildirilmiştir.
Davalı vekilinin itirazlarının değerlendirilmes için bilirkişden ek rapor alınmış, alınan 31/05/2021 tarihli raporda " Kök raporumuz eksik evrak olmadan hazırlanmıştır. Kaldı ki dava dosyasında BCH kredisine ait hesap hareketleri eksik olup, davacı bankadan talep edilerek (rapor ekinde dosyaya ibraz edilmiştir) evrak eksiği tamamlanmış ve tespitlerimiz yapılmıştır. Bunun yanında; başka bir dava dosyasına verilen bilirkişi raporunun iş bu dava dosyasında verilen kararın dayanağı olmayacağı aşikardır. Sonuç olarak; kök raporumuzda yapılan tespit ve değerlendirmelerimiz yerindededir. " görüşü bildirilmiştir.
Tüm dosya ve deliller birlikte değerlendirildiğinde açılan dava, itirazın iptali davası olup davacı banka ile dava dışı asıl borçlu "... San. Ve Tic. Ltd. Şti." arasında genel kredi sözleşmesi imzalandığı, davalının bu sözleşmeyi müşterek borçlu/müteselsil kefil olarak imzalandığından kefalet limiti doğrultusunda sorumlu olduğu, davalı tarafça her ne kadar asıl borçlu şirket hakkında .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyasında konkordato kesin mühlet kararı verildiğinden yapılan takibin usulsuz olduğunu iddia etmiş ise de takibin müteselsil kefil davalıya karşı yapıldığı ayrıca asıl borçlu hakkında verilen kesin mühlet kararının müteselsil kefile takip yoluyla başvurulmasına engel bir durum olmadığı, itirazın iptali davası açılırken takibin öncesi tahsilatın mükerrer düştüğü ve ayrıca ... card kredi kartından talep edilen miktarın talep edilmediği anlaşılmış olup banka kayıtları üzerinde yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucunda kredi borçlarının ödenmemesi nedeniyle hesabın kat edilerek asıl borçlu ve kefile ihtarname keşide edildiği verilen süre sonunda yani 27.09.2018 tarihinde temerrüdün oluştuğu, 4 adet nakdi kredi alacağı yönünden ayrı ayrı hesaplamaların yapıldığı, mükerrer tahsilatın düşülmesi nedeniyle iki kredide eksik talep mevcut olmakla birlikte ... no'lu kredi yönünden fazla talepte bulunulmuş olduğunun anlaşıldığı, temerrüt tarihi itibariyle bankanın uyguladığı fiili akdi faiz oranları üzerinden hesaplanan temerrüt faiz oranları da dikkate alınarak açılan davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiş ayrıca dava konusu likit yani belirlenebilir olup davacı tarafça talep edilip davalı da haksız olduğundan kabul edilen asıl alacağın %20 oranında icra inkar tazminatına hükmetmek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
Davanın KISMEN KABULÜNE,
.... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasında davalının yaptığı itirazın kısmen iptali ile takibin ... no'lu kredi için 24.335,36 TL asıl alacak, 153,31 TL işlemiş akdi faiz, 6.030,30 TL işlemiş temerrüt faizi, 309,18 TL BSMV olmak üzere 30.828,15 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %75,60 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, ... no'lu kredi için 116.803,33 TL asıl alacak, 277,99 TL işlemiş akdi faiz, 10.934,35 TL işlemiş temerrüt faizi, 560,61 TL BSMV olmak üzere 128.576,28 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %28,56 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, ... no'lu kredi için 39.965,01 TL asıl alacak, 91,92 TL işlemiş akdi faiz, 3.615,50 TL işlemiş temerrüt faizi, 185,37 TL BSMV olmak üzere 43.857,80 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %27,60 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, ... no'lu kredi için 151.648,83 TL asıl alacak, 454,95 TL işlemiş akdi faiz, 17.894,56 TL işlemiş temerrüt faizi, 917,47 TL BSMV olmak üzere 170.915,81 TL toplam alacağın asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %36 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 gider vergisi yürütülmek suretiyle, toplamda 374.178,04 TL alacağın belirlenen faiz oranları üzerinden devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,
Kabul edilen asıl alacak miktarları üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesine, davalıdan tahsiline,
2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan harçlar tarifesi gereğince 25.560,10 TL nispi harçtan peşin ve ıslah ile alınan 4.040,96 TL'nin mahsubu ile eksik kalan 21.519,14 TL harcın davalıdan alınarak HAZİNEYE İRAD KAYDINA,
3-Davacı tarafından dava açılırken yatırılan 4.103,16 TL ( 54,40 TL Başvurma Harcı, 4.040,96 TL Peşin Harç, 7,80 TL Vekalet Suret Harcı) harcın davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE,
4-Davacının yaptığı bilirkişi ücreti 800 TL, tebligat gideri 163,50 TL toplam 963,50 TL'nin red ve kabul oranına göre kabul edilen miktar üzerinden hesaplanan 899,17 TL'nin davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE,
5-Davalının yaptığı bilirkişi ücreti 300 TL'nin red ve kabul oranına göre kabul edilen miktar üzerinden hesaplanan 20,03 TL'nin davacıdan alınarak DAVALIYA VERİLMESİNE,
6-Karar tarihinde yürürlükte bulunan avukatlık ücret tarifesi hükümleri gereğince hesaplanan 34.642,46 TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE,
7-Karar tarihinde yürürlükte bulunan avukatlık ücret tarifesi hükümleri gereğince hesaplanan 4.080,00 TL nispi vekalet ücretinin davacıdan alınarak DAVALIYA VERİLMESİNE,
8-Taraflarca yatırılan ve kullanılmayarak artan gider avansının hüküm kesinleştiğinde ilgili tarafa iadesine,
Dair, taraf vekillerinin yüzüne karşı gerekçeli kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 hafta içinde İstinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.11/11/2021
Başkan ...
Üye ...
Üye ...
Katip ...