T.C.
İSTANBUL
7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/455
KARAR NO: 2022/359
DAVA: İTİRAZIN İPTALİ
DAVA TARİHİ: 30/06/2021
KARAR TARİHİ: 03/06/2022
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin, 3996 Sayılı Bazı Yatırım ve Hizmetlerin Yap-İşlet-Devret Modeli Çerçevesinde Yaptırılması Hakkında Kanun hükümlerine göre ... Köprüsü ve... Çevre Otoyolunun işletme hakkı sahibi, davalının ise işletme hakkı müvekkili şirkette bulunan köprü ve otoyolları kullanmış bulunan gerçek kişi olan tacir olduğunu, işletme hakkı müvekkili şirkette bulunan köprü ve otoyollardan geçişler 6001 Sayılı Karayolları Genel Müdürlüğünün Hizmetleri Hakkında Kanunun 30/5 maddesi kapsamında ücretlendirildiğini ve aynı düzenleme kapsamında ücret ödemeksizin yapılan geçişlerde; 15 günlük sürede geçiş ücretinin ödemesini yapmayan araç maliklerine, geçiş ücretinin dört katı tutarında ceza uygulaması yapıldığını, davalının ..., ..., ..., ... plakalı araçları ile 22.09.2016-31.05.2019 tarihleri arasında ücret ödemeksizin, işletme hakkı müvekkili şirkette olan ...ve bağlı otoyolundan ihalli geçişler gerçekleştirdiğini, Geçiş ücretleri ve bu ücretlere ait 6001 s.k. m.30/5 hükmünün getirdiği yasal cezanın ödenmemesi üzerine icra takibine girişildiğini, davalının kendilerine böyle bir borcu olmadığı, araçların tümünde OGS mevcut olduğu,OGS ürününde yeterli bakiye bulunduğu,ücretin tahsil edilememesinde davacı müvekkili şirket sistemlerinin hatalı olduğu, gerekçeleriyle icra takibine, yetkiye,faize ve takibin tüm ferilerine - itiraz ettiğini, Müvekkili şirketin işletmecisi olduğu köprü ve bağlantılı otoyolunun kullanılmasıyla, ücretli geçiş noktasından geçilmesiyle, para karşılığında, geçiş hizmetinin sağlandığı bir sözleşme kurulmuş olduğunu, köprüden geçiş sağlandığında, geçiş karşılığı para ödenmesi gerektiğinin 6001 sayılı kanunun ve işletme protokolünün gereği olduğunu, müvekkili şirketin, ücretli bir geçiş noktasının işletmecisi konumunda olduğunu, itiraz konusu olan faiz nevi ve oranına yönelik olarak, ihlalli geçişi gerçekleştiren aracın bir ticari araç olduğu ve davalının ticari işletmesine ilişkin kullanıldığı açık olduğundan ticari işlerde uygulanan faiz nevi ve oranının talep edilmesinde de hukuka aykırı bir yön bulunmadığını, yasal düzenlemeler ve Yargıtay uygulaması çerçevesinde, icra yoluyla tahsil edilen veya açılan davalarda, mahkemeler tarafından hükmolunan faiz alacaklarının, katma değer vergisine tabi olduğunu, temerrüt faizi üzerinden katma değer vergisi hesaplanmasının yasaya uygun olduğunu, borçlunun borca itiraz dilekçesinde müvekkili şirketin sisteminin arızalı olduğunu ve ücretin bu nedenle tahsil edilemediğini iddia etmişse de, söz konusu iddianın gerçeği yansıtmadığını, HGS/OGS sistemine sahip olmanın veya banka hesabında para bulundurmanın, bir borcun ödendiği anlamına gelmediğini, borçlunun aracında HGS/OGS otomatik ödeme sistemi bulunduğu, müvekkili işletmeci şirketin kusuruyla ücretin çekilemediği iddiasının gerçeği yansıtmadığını, HGS/OGS bankası ile müvekkili şirketin herhangi bir bağı veya alakası bulunmadığını, HGS/OGS bankası bakımından müvekkili şirket yalnızca bir üye işyeri" olduğunu, HGS/OGS Bankasının çok çeşitli nedenlerden dolayı araç sahiplerinin geçiş kullanıcısı / araç sahibi kaynaklı, HGS/OGS hizmetini sunan kurum ücretlerinde ödeme yapmayabildiğini, bu nedenlerin tamamı olduğunu, müvekkiline atfedilemeyecek kusurlar olduğunu, araç sahil ile yapmış olduğu "otomatik ödeme sözleşmesi" nin, işletmeci müvekkili şirketi ilgilendirmediğini, davalı yanın ödenmemiş ibaresiyle belirtilen ve delilleri ibraz edilen geçişlere ait, hiçbir ödeme belgesi sunamadığını beyan ederek; İstanbul ... Müdürlüğü ...Esas sayılı dosyasında davalının icra takibine vaki itirazının iptaline,takibin devamına, İcra takibinin geçiş ücreti ve gecikme cezası olmak üzere toplam (280,05 TL Asıl Alacak) ile bu alacağa takip tarihinden önce işlemiş Faiz (25,02 TL) ve KDV (4,50 TL) yönünden takip talebinde gösterilen şartlarla devamına, Davalı borçlu tarafından icra takibine haksız bir şekilde itiraz edildiğinden icra takibine konu alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere belirlenecek icra inkâr tazminatının davalıdan tahsili ile müvekkilimize ödenmesine, yargılama giderleri ve vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasını talep ve dava etmiştir.
Mahkememizce düzenlenen tensip zaptı ve dava dilekçesi davalıya usulüne uygun şekilde tebliğ edilmişse de davalılar tarafından mahkememiz dosyasına herhangi bir beyan veya cevap dilekçesi ibraz olunmamıştır.
Mahkememizce tüm deliller toplanmış, gerekli inceleme ve araştırmalar yapılmış, 15/12/2021 tarihli ara karar ile iddia ve savunma hudutları doğrultusunda dosya içeriği delil ve belgeler üzerinde davacının alacağının varlığının ve miktarının tespiti amacıyla bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.
04/04/2022 tarihli raporunda bilirkişi heyeti; davacının işletme hakkı sahibi olduğu köprü ve otoyollardan davalıya ait..., ...,...,... plakalı araçları ile 22.09.2016-31.05.2019 tarihleri arasında; Alemdağ, İkitelli, İstoç gişelerinden toplam 8 kez ihlalli geçiş gerçekleştirilmiş olduğu, Dosyada mevcut CD içerisinde her bir geçişe ilişkin fotoğraf ve provizyon kaydının mevcut olduğu ve bu kayıtların birbiri ile uyumlu olduğunun görüldüğü, İhlalli geçişlere ilişkin provizyon kayıtlarında red nedeni olarak; " İptal Ürün " açıklamalarının yer aldığı, davacının dava dilekçesinde sunduğu İhlalli Geçiş provizyon listesine göre, ihlalli geçiş ve gecikme bedellerinin toplamının 56,85 TL, yasa gereği dört katı Gecikme Cezasının 223,2 TL olmak üzere toplam 280,05 TL olacağı, davacının işletme hakkı sahibi olduğu köprü ve otoyollardan davalıya ait ..., ..., ..., ... plakalı araçları ile 22.09.2016-31.05.2019 tarihleri arasında; Alemdağ, İkitelli, İstoç gişelerinden toplam 8 kez ihlalli geçiş gerçekleştirdiği, İhlalli Geçiş provizyon listesine göre, 56,85 TL geçiş bedeli, 23,20 TL yasa gereği dört katı Gecikme Cezası olmak üzere toplam 280,05 TL borç tahakkuk ettirildiği, borç tutarının İstanbul ... İcra Müdürlüğü' nün ... Esas sayılı dosyasında talep edilen asıl alacak ile uyumlu olduğu, mahkememizce itirazın iptaline karara verildiği takdirde davacının davalıdan 56,85 TL geçiş bedeli, 23,20 TL yasa gereği dört katı Gecikme Cezası olmak üzere toplam 280,05 TL tutarı talep edebileceği, 25,02 TL Faiz - (Ticari Yıllık), 4,50 TL KDV talebinin Sayın Mahkemenin takdirinde olduğu, davacının alacağın takip tarihinden itibaren (Yıllık 19,5 Ticari Faiz-değişen oranlarda) işleyecek faizi ve %18 KDV'sini icra giderleri ve avukatlık ücretini davalıdan talep edebileceği, 3095 Sayılı Katma Değer vergisi Kanunu' nun 24. Maddesi (c) bendinde faiz alacağı da KDV matrahları arasında gösterildiğinden ve yaygın Yargıtay kararlarında da aynı yönde içtihatlar olduğundan Davacının, davalıdan icra yolu ile tahsil edeceği faiz alacaklarından KDV tahakkuk ettirmeye ve talep etmeye hakkı olduğu, 6001 sayılı kanunun 30/7 maddesine göre 15 gün içerisinde ihlalli geçişler ödendiği takdirde gecikme cezası alınmayacağı hükmünün olduğu, bunun yanı sıra sürücülerin HGS ve OGS cihazlarını sürekli bakiyesi müsait tutmakla ve kontrol etmekle sorumlu olduğu, 6001 Sayılı Kanun' da ve işletme protokolünde hiçbir şekilde ihlalli geçiş gerçekleştiren araç sahiplerine SMS, e-posta, ihtarname veya herhangi bir şekilde bildirim yapma yükümlülüğü ile ilgili bir düzenlemenin bulunmadığı, Karayolları Genel Müdürlüğü Sitesinde OGS ve HGS ile ilgili açıklamalarda OGS sistemlerinden geçiş ihlali yapılması durumunda; geçiş ihlali yapılan plaka üzerine 15 (on beş) gün içinde OGS veya HGS abonesi olunması veya mevcut OGS veya HGS hesaplarında geçiş için yeterli bakiyesi olması durumunda cezalı geçiş ücreti uygulanmadığının duyurulduğu, davalının, HGS/OGS cihazında yeterli bakiye varken geçiş anında değişik sebeplerden ücret alınamadığında cihazın uyarı sinyali vermesi sonucunda 15 gün içerisinde yanlışlığı giderecek yeterli süresi olduğu, davalının değişik kanallardan sahipliğindeki araçların plaklarını sorgulayarak borç durumunu öğrenebileceği, HGS/OGS cihazını doğru bir şekilde kullanmak, çalışır vaziyetinde tutmak ve cihazlara bağlı hesaplarını her zaman müsait olarak tutma sorumluluğunda olduğu sonuç ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.
Dava, İİK mad. 67'ye dayalı olup davalı tarafın hakkındaki icra takibine vaki itirazının iptali istemine ilişkindir. İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasında davacı tarafın 280,05 TL asıl alacak, 25,02 TL ticari faiz, 4,50 TL KDV olmak üzere toplam 309,57 TL alacağın ve asıl alacağa yıllık %18,25 değişen oranlarda ticari faiz yürütülmek suretiyle tahsili istemi ile ilamsız takip yolu ile icra takibinde bulunulduğu ve fakat davalının borca itirazı sonucu icra takibinin İİK'nın 66. maddesi uyarınca durduğu saptanmıştır. İcra takibine vaki itirazın davacı tarafa tebliği durumu ve dava tarihine göre bu itirazın iptali davasının İİK mad. 67'de öngörülen ve hak düşürücü nitelikteki 1 yıllık süresi içinde açıldığı da tespit olunmuştur.
Tüm dosya ve deliller birlikte değerlendirildiğinde;
Dava, davalıya ait ticari aracın davacı şirket tarafından işletilen köprü/otoyoldan kaçak geçiş yapması sebebi ile kaçak geçiş ve ceza bedelinin tahsili için başlatılan icra takibine itiraz üzerine İİK 67 maddesi gereğince açılan itirazın iptali davasıdır.
Dava konusu uyuşmazlığın çözümü için davalıya ait bütün araçların bilgileri getirtilmiş, davalının HGS kayıtlarının dökümleri de PTT'den istenilerek davalının HGS hesaplarında yeterli para bulunup bulunmadığının tespiti için dosya içerisine alınmıştır.
Davacının, davalıya ait aracın işletme hakkı kendisinde olan köprü ve otoyolları ücret ödemeksizin kullanımından ötürü geçiş ücretleri ve cezalar toplamı üzerinden takip başlattığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğu, alınan bilirkişi raporuna ve toplanan delillere göre; davacının işletiminde olan otoyollardan davalının ..., ..., ... ve ... plakalı aracının 8 kez geçiş bedeli ödemeden 22/09/2016-31/05/2019 tarihleri arasında ihalli geçiş yaptığı, buna göre hesaplanan 56,85TL geçiş bedeli, yasa gereği 4 kat geçiş cezası 223,20TL buna göre toplam asıl alacak tutarının 280,05 TL olduğu tespit edilmiş olup davalıya ait aracın ihlalli geçiş tarihleri arasında yeterli bakiye bulunmaması, OGS/HGS kaydının bulunmaması nedeniyle herhangi bir geçiş ücreti ödemeden köprü ve otoyolları kullandığı anlaşılmaktadır. Mahkememizce denetime ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporuna itibar edilmiştir. Açıklanan nedenlerle olduğu itirazın iptali ile 56,85TL geçiş bedeli, yasa gereği 4 kat geçiş cezası 223,20TL buna göre toplam 280,05 TL asıl alacak üzerinden devamına, tarafların tacir olması nedeniyle asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık %18,25 ticari faiz (değişen oranlarda) işletilmesi ile davacı tarafından davalıya borcun ödenmesi hususunda herhangi bir ihtarat yapılmadığından işlemiş faiz talep edilemeyeceği anlaşıldığından davanın kısmen kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir. Ayrıca, davalının icra inkar tazminatı talebi, asıl alacağın likit yani belirlenebilir nitelik taşımadığı, alacağın varlığının bilirkişi incelemesi ile netlik kazandığı anlaşıldığından reddedilmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı Üzere;
1-Davanın kısmen kabulü ile İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin 56,85 TL geçiş bedeli ve 223,20 TL gecikme cezası olmak üzere toplam 280,05 TL asıl alacak üzerinden devamına,
Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %18,25 ticari faiz (değişen oranlarda) işletilmesine,
Asıl alacak likit ve hesaplanabilir olmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine,
Fazlaya ilişkin istemin reddine,
2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince hesap olunan 80,70-TL nispi karar harcının peşin alınan 59,30-TL harçtan mahsubu ile eksik 21,40-TL harcın davalıdan alınarak HAZİNEYE İRAD KAYDINA,
3-Davacı tarafından yargılama esnasında yapılan toplam 2.498,40-TL ( 2.400,00-TL BK ücreti, 98,40-TL tebliğler ve posta ) yargılama giderinin davadaki kabul ve red oranına göre takdiren hesaplanan 2.260,15-TL'nin davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE,
4-Ayrıca davacı tarafından dava açılırken yatırılan toplam 127,10-TL ( 59,30-TL BH, 59,30-TL PH, 8,50-TL VH ) harcın davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE,
5-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hesap olunan 280,05-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak, DAVACIYA VERİLMESİNE,
6-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hesap olunan 29,52-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak, DAVALIYA VERİLMESİNE,
7-Arabuluculuk görüşmelerinde arabulucu olarak atanan arabulucu ...'na 1.320,00-TL ödeme yapılmasına karar verildiği, ödemenin suçüstü ödeneğinden ödendiği anlaşıldığından 1.320,00 TL arabuluculuk ücreti'nin davadaki red ve kabul oranına göre hesaplanan 1.278,02-TL'nin davalıdan, 41,97 TL'nin davacıdan alınarak HAZİNEYE GELİR KAYDINA,
8-Taraflarca yatırılan ve kullanılmayarak artan gider avansının hüküm kesinleştiğinde ilgili tarafa iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, miktar itibariyle kesin olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 03/06/2022
Katip
e-imzalıdır
Hakim
e-imzalıdır