T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/178 Esas
KARAR NO: 2021/924
DAVA: İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 19/03/2021
KARAR TARİHİ: 26/11/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ :
DAVA
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalının-------- tesisat numaralı aboneliğinde elektrik enerjisi kullanımı yaptığını, Bu elektrik enerjisi kullanımı neticesinde tahakkuk eden faturalara konu borcun ödenmediğini, ------. arasında akdedilen ---- temlik sözleşmesinin yer alan alacakları, ferileri ve alacağa bağlı her türlü hakları----- devredildiğini, alacağın devrinden sonra ilgili fatura borçlarının ödenmemesi üzerine, davalı aleyhine;----- ile takip başlatıldığını, davalının takibe itiraz ettiğini takibin durduğunu, tüm bu nedenlerle açılan davanın kabulü ile itirazın iptaline, takibin devamına, davalının takibe konu alacak üzerinden %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatı ödemeye mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
SAVUNMA
Davalı yan kendisine usulüne uygun yapılan tebliğe rağmen davacının dava dilekçesine cevap vermemiştir.
İNCELEME VE GEREKÇE: Dava hukuki niteliği itibariyle, ---------sayılı icra takibine davalının yapmış olduğu itirazın İİK 67. maddesi gereğince iptali ile icra inkar tazminatı isteminden ibarettir.
İİK. mad. 67/I -III, V‟de düzenlenmiş bulunan itirazın iptali davası, borçlunun itirazının hükümsüz kılınarak, itiraz ile duran ilâmsız takibe konu olan alacağın varlığının saptanarak, icra takibinin devam etmesini (ve bu suretle, takip konusu alacağın borçludan alınmasını) sağlamak amacı ile açılır.
İtirazın iptali davası açılabilmesi için; a) Yetkili icra dairesinde yapılmış geçerli bir ilamsız icra takibi bulunmalıdır. İtirazın iptal davası, icra takibi ile bağlantılı olduğundan, davalı aleyhine yapılmış geçerli bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası dinlenmez. Yetkili icra dairesinde yapılmış usulüne uygun bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası açılamaz. Eğer, icra mahkemesince “ödeme emrinin iptaline” ya da “icra takibinin iptaline” karar verilmişse, iptal davası konusuz kalır.
b) Borçlu tarafından süresi içinde yapılmış -ve hakkındaki takibi durdurmuş olan- geçerli bir itiraz bulunmalıdır.
Borçlu tarafından süresinden sonra ödeme emrine itiraz edilmiş olduğu için ya da süresi içinde olmakla beraber yanlış (yetkisiz/görevsiz) yere itiraz edildiği için takip kesinleşmisse veya takip, borçlunun itirazı nedeniyle değil de icra mahkemesinin kararıyla durdurulmuşsa bu gibi durumlarda itirazın iptali davası açmakta hukuki yarar bulunmayacaktır.
c) Alacaklı tarafından, borçlunun itirazının kendisine tebliğinden itibaren bir yıl içinde itirazın iptali davasının açılmış olması gerekir. Alacaklının, “itirazın kendisine tebliğinden itibaren” bir yıl içinde borçlunun itiraz ettiği alacağının tespiti ve itirazın iptali dileğiyle açtığı dava “itirazın iptali” davası niteliğini taşır. Bu davanın açılabildiği, “bir yıllık süre” hak düşürücü süredir. Bir yıllık dava açma süresinin başlangıcı, “itirazın alacaklıya tebliğ tarihi”dir. Bu halde; borçlunun itirazı, alacaklıya tebliğ edilmemişse, bir yıllık dava açma süresi işlemeye başlamayacaktır. Davacının, itirazı herhangi bir şekilde öğrenip öğrenmemesi de sürenin başlamasını gerektirmez.
İtirazın iptali istemine konu,------- takip dosyasının incelenmesinde; davacı alacaklının, davalı borçlu aleyhine genel haciz yolu ile icra takibinde bulunduğu, ödeme emrinin borçluya tebliğ edildiği; borçlu tarafından borca itiraz edildiği, itiraz dilekçesinin davacı tarafa tebliğ edilmediği ve huzurdaki davanın yasal süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.
Mahkemece yapılan yargılama sırasında taraflarca gösterilen deliller toplanmış ve konunun incelenmesi uzmanlık gerektiren yönleri bulunduğundan bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.
Bilirkişi tarafından alınan raporda özetle; davacı -----------kullanımından dolayı 4 adet tüketim faturası düzenlendiği, Davacı ---------- sözleşme hesap numarası üzerinden, abonelik sözleşmesi yapıldığına dair herhangi bir imzalı sözleşmenin dava dosyasına sunulmadığı, davalının dava konusu ------- elektrik kullanımını yaptığına dair ---- bir belge bulunmadığı, mahkememizin sunulmayan ----- olduğuna ve davacı ---- müteferrik kusurlu olmadığına karar vermesi durumunda; davalının, ---borçlu alacağı yine mahkememizin abonelik sözleşmenin geçerli olduğuna ve davacı ---- müteferrik kusurundan dolayı gecikme faizinde %50 indirim uygulanması gerektiğine karar vermesi durumunda; davalının,---- gecikme faizi, 182,68 TL gecikme faizinin KDV'si olmak üzere, Toplam 4.073,75 TL borçlu olacağı hususlarını beyan ve rapor etmiştir.
Mahkememizce ------numaralı sözleşme hesabı ile ilgili yapılan inceleme de borçların -----adresinin ------ olduğu, abonelik sözleşmesine devam etmekte olan ----hususları tespit edilerek mahkememize bildirilmiştir.
Davacı vekiline mahkememizin 15/10/2021 tarihli duruşması ile; davaya konu --------- ilişkin sözleşmesi sunması için gelecek celseye kadar kesin süre verildiği verilen süreye rağmen sözleşmeyi dosyaya sunulmaması halinde dosyaya mevcut hali ile karar verileceğinin ihtar edilmesine rağmen davacı vekili tarafından dava konusu tesisata ilişkin sözleşmenin sunulmadığı anlaşılmıştır.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde: davaya konu ----sözleşmesi yapıldığına dair herhangi bir imzalı sözleşmenin dava dosyasına sunulmadığı, ve davalının dava konusu ---------somut bir belgeyi mahkememiz dosyasına sunamadığı anlaşılmakla ve ispat yükünün davacı üzerinde olduğu dikkate alınarak; ispatlanamayan davanın reddine karar vermek gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-DAVANIN REDDİNE
2-Karar harcı 59,30 TL 'den davacı tarafça peşin olarak yatırılan 64,29 TL harcın mahsubu ile bakiye 4,99 TL harcın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa iadesine,
3-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına,
4-Davalı tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,
5- -------arabuluculuk ücretinin HMK 331. Maddesi uyarınca davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
6-Taraflarca dosyaya yatırılan ve sarf edilmeyen gider avansının karar kesinleştiğinde ilgili tarafa iadesine,
Dair davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar, açıkça okunup, usulen anlatıldı