T.C. İstanbul Anadolu 13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO : 2023/556
KARAR NO : 2024/709
DAVA : Tasfiye Memurunun Azli
DAVA TARİHİ : 21/08/2023
KARAR TARİHİ : 23/10/2024
Tarafları yukarıda belirtilen davanın Mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili tarafından ihtiyati tedbir talepli olarak ibraz edilen ve gerekli-yeterli kısımları:
''...
KONU : Tasfiye Halinde ---- 27.07.2011 tarihinden beri tasfiye memurluğunu yürüten ----- tasfiye memurluğundan azli ve mahkeme tarafından yeni tasfiye memuru atanması isteminden ibarettir.
AÇIKLAMALAR
Müvekkil ..., -----Ticaret Sicil Numaralı, ...'nin 5 pay sahibinden biridir. Müvekkilin hissedarı olduğu şirketin toplam sermayesi 1.000.000TL iken işbu sermayenin 350.000 TL bedelli kurucu hisseye sahiptir. Tasfiye Halinde----- Gazetesine 27.07.2011 tarihinde verilen ilanla, tasfiye sürecine girmiş ve aynı ilanın 7. Maddesinde; (ilgili ------ İlanı Ekte sunulmuştur) '' Türk Ticaret Kanunun 324'üncü maddesinin 1'inci fıkrası uyarınca, şirketin sermayesinin yarısının karşılıksız kalması nedeniyle şirketimizin tasfiye edilmesine ve tasfiye işlemleri sürecinde tüm tasfiye işlemlerinin şirket merkez adresinden yürütülmesine ve tasfiye memurluğuna ---- seçilmesine oy birliğiyle karar verilmiştir.'' denilmek suretiyle, --- - tasfiye memuru seçilmiştir. ------ tasfiye memuru olarak seçilmişse de, yasanın kendisine yüklediği görevleri tam ve gereği gibi yerine getiremediği ve tasfiye işlemlerini makul sürede tamamlamadığı görülmektedir. Bu nedenle işbu davayı ikame etme gereği hasıl olmuştur. Şöyle ki;
Tasfiye Halinde ----Gazetesine 27.07.2011 tarihinde verilen ilanla, tasfiye sürecine girmiş ve tasfiye memuru olarak ------ seçilmiştir. 27.07.2011 tarihinden bu yana tasfiye memurluğu görevini yürüten -----, tasfiye sürecinin başlamasından itibaren yaklaşık 12 yıllık süreçte şirketi hala tasfiye edememiş, şirketin tasfiye olamaması nedeniyle müvekkil hak kayıplarına uğramıştır. Türk Ticaret Kanunu Madde 274: (1) Tasfiye memurları, şirket sözleşmesiyle veya şirketin sona ermesinden önce bir ortaklar kararıyla, ortaklar arasından seçilmişlerse, diğer ortakların oybirliğiyle verebilecekleri bir kararla görevden alınabilirler. Oybirliğine ulaşılamadığı takdirde, ortaklardan herhangi birinin istemi üzerine, haklı sebepler varsa, mahkemece görevden alınabilirler. (2) Görevden alma davası şirketin sona ermesinden önce de açılabilir.
hükmü gereğince; tasfiye memuru ---- ortakların bir araya gelmesiyle görevden alınabileceği gibi, haklı sebepler olduğu takdirde yine mahkemece görevden alınabilir. Ortakların tasfiye memuru ----- azli için bir araya gelmeleri imkansız hale geldiğinden, ortaklardan birinin haklı gerekçeye dayanarak mahkemenizce ----- azlini talep etme gerekliliğine istinaden bu başvuru ikame edilecektir . Tasfiye sürecine girilen 27.07.2011 tarihinden bu yana yaklaşık 12 yıldır şirketin tasfiye edilememiş olması bir haklı gerekçe ihtiva etmektedir. Bu makul süre durumu Yargıtay kararlarına da yansımıştır.
.......
İşbu yukarıda verilen Yargıtay kararından da görüleceği üzere; Tasfiye memuru -----tasfiye sürecinin üzerinden 12 yıl geçmesine rağmen şirketi hala tasfiye edememiştir. Makul süre içerisinde şirketi tasfiye edememiş olması tasfiye memurluğundan azli için Yargıtay tarafından haklı bir gerekçe olarak kabul edilmektedir. Gecikmiş tasfiye nedeniyle müvekkil hak kayıplarına uğramış ve bu durumdan olumsuz etkilenmiştir. Bu nedenle müvekkilin belirttiği ve mahkemenize bilgilerini celp ettiği ---- mahkemenizce uygun görülmesi halinde tasfiye memuru olarak atanmasını, eğer mahkemeniz aksi kanaatte ise mahkemeniz tarafından başka bir kişinin tasfiye memuru atanmasını talep etme gereği hasıl olmuştur.Tasfiye halindeki şirketin menkul ve gayrimenkulleri bulunmaktadır. Tasfiye memuru görevini yapmamakta ısrar etmekle beraber şirketin vekilinin de ( AVUKAT) olmaması şirket için yapılması gereken tüm hukuki işlemlerin yapılamaması, şirketin hukuken korunamaması, haksız talep ve işlemler karşısında hukuki haklarının korunamaması karşısında mağduriyetin had safhaya ulaşması durumu karşısında ihtiyati tedbir talep etmek gereği hasıl olmuştur. Hali hazır da şirket hakkında açılan davalarda savunmasız kalınması durumu mevcut olmakla öncelikle şirketin hukuki menfaatlerini korunabilmesi ve daha fazla mağdur olmaması amacıyla özellikle de şirketi temsil konusunda avukata yetki ve vekalet verilebilmesi tedbiren ----tasfiye memuru olarak atanması ve yargılama neticesinde tasfiye memuru ---- azli ile birlikte yerine ----- tasfiye memuru atanmasını talep etmek zarureti hasıl olmuştur.
.......
NETİCE VE TALEP : Yukarıda izah edilen sebeplerle ; gerek hissedarların ve gerekse Şirketin daha fazla mağdur olmaması amacıyla tedbir talebimizin kabulüyle birlikte -----tasfiye memuru olarak atanması.Yargılama neticesinde 27.07.2011 tarihinde ----Gazetesine yapılan ilanla tasfiye memuru olarak ilan edilen --- tasfiye memurluğundan AZLİNE, müvekkilin belirttiği ve yukarıda kimlik bilgileri verilen----- mahkemenizce uygun görülmesi halinde tasfiye memuru olarak ATANMASINA, yahut mahkemeniz aksi kanaatte ise mahkemeniz tarafından uygun görülen başka bir kişinin tasfiye memuru olarak ATANMASINA, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı yana TAHMİLİNE, karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. 21/08/2023 ..''şeklinde olup yukarıya aynen aktarılan dilekçe ile dilekçede belirtilen sebeplere bağlı olarak tasfiye memuru-davalının azline ve --- veya Mahkemece uygun görülen başka bir kişinin tasfiye memuru olarak atanmasına; ihtiyati tedbir yoluyla --- tasfiye memuru atanmasına karar verilmesi talep ve dava edilmiştir.
Dava dilekçesinde ileri sürülen tedbir talepleri, 13/09/2023 tarihli başvuru ve 27/09/2023 tarihli dilekçede de ileri sürülen tedbir talepleri yönünden olmak üzere sonuçta söz konusu tedbir talepleri 19/09/2023, 04/10/2023 ve 01/11/2023 tarihli ara kararlar ile, bu ara kararlarda belirtilen gerekçelerle tedbir taleplerinin reddine karar verilmiştir.
Başlangıçta davalı olarak davalı şirketin tasfiye memurunun gösterilmiş olması ve 25/08/2023 tarihli dilekçede dava açılırken sehven davalı şirketin taraf olarak gösterilmediği ifade edilerek davalı taraf olarak eklenmesinin talep edilmiş olması ve HMK.m 124 düzenlemesi karşısında bu talep karşılanmış olup bununla ilgili ara kararların da yer aldığı ön inceleme duruşmasına ilişkin 01/11/2023 tarihli duruşma tutanağının buraya aynen alınması uygun görülen gerekli-yeterli kısımları:"...
Davacı vekili tarafından ibraz edilen 25/08/2023 tarihli dilekçe ile sehven eklenmeyen "..." ünvanlı şirketin davalı taraf olarak eklenmesine karar verilmesini talep ettiği ve bu talep doğrultusunda bu şirketin davalı olarak UYAP'a yansıtıldığı hem bu şirket adına ve hem de tasfiye memuru ----- adına tebligatların yapılarak her iki davalı yönünden de taraf teşkilinin sağlanmış olduğu anlaşıldı.
Davacı vekilinden soruldu: zapta geçen dilekçemizi ve dava dilekçemizi aynen tekrar ederiz, dedi.
Dosya incelendi:
GGD:
1-Davanın niteliğine, dava dilekçesinin bütünlüğüne, 25/08/2023 tarihli dilekçeye, HMK. Madde 124 düzenlemesine ve dosya kapsamına nazaran yapılan işlemde bir yanlışlık bulunmadığına,
2-Davalı tarafta "..." ünvanlı şirket ile tasfiye memuru ----- yer aldığına,
3-UYAP kaydının yukarıdaki karara uygun hale getirilmiş olduğuna,
4-Yukarıdaki kararlara uygun olarak ve sonuçta bütün taraflar yönünden tebligatların yapılmış ve taraf teşkilinin sağlanmış olduğuna,
5-Yukarıdaki kararlara bağlı olarak ön inceleme duruşmasına geçilmesine,
oy birliği ile karar verildi, tefhimle açık yargılamaya devam olundu.
Ön inceleme duruşmasına geçildi.
Yapılan yoklamada davalılar adına gelen olmadığı, herhangi bir mazeret bildirilmediği ve davaya cevap verilmediği anlaşıldı.
Davacı vekili söz aldı: 27/09/2023 tarihli dilekçemizde ileri sürdüğümüz şekilde açacağımız başka bir dava için şirket avukatı olarak işlem yapmamız acil zorunluluk arz ettiğinden şirket avukatı olarak görev yapma hususunda tedbiren tarafımıza yetki verilmesini istiyoruz, dedi.
Davanın tensip tutanağında da belirtildiği gibi 6100 sayılı HMK'nın 320’inci maddesi gereğince basit yargılamaya tabi olduğu ve HMK uyarınca dava hakkında HMK'nın 316-322 maddelerinde düzenlenen basit yargılama usulünün uygulanması gerektiği anlaşıldı.
..........
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
1-Tarafların anlaşamadıkları hususların; davalı şirketin tasfiye memuru olan diğer davalının tasfiye memurluğundan azlini gerektirir yasal ve maddi şartların davada gerçekleşip gerçekleşmediği ve buna bağlı olarak davanın tasfiye memurunun azlinin gerekip gerekmediği ve azil ihtimalinde yerine başka bir tasfiye memurunun mahkemece atanabilip atanamayacağı hususlarının aydınlatılması noktasında toplandığının tespitine,..."şeklinde olup yukarıya aynen aktarılmıştır.
---Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ------ Esas sayılı dosyası üzerinden işlem gören davanın eldeki bu dava ile birleştirilmesine karar verilmiş ise de birleşen söz konusu davanın tefrikine karar verilerek Mahkememizin tevzi edilen ----- Esası üzerinden 14/11/2023 tarih ve ---- Karar sayılı kararı ile söz konusu kararda belirtilen gerekçelere bağlı olarak birleştirme kararını veren ----- Asliye Ticaret Mahkemesi'ne gönderilmesine karar verilmiş olup, bu kararın buraya aynen alınması uygun görülen gerekli-yeterli kısımları:
"...
Mahkememizin ---- esas sayılı dosyası üzerinden işlem gören dava, davalı şirketin tasfiye memuru olan diğer davalı ... ----- tasfiye memurluğundan azline ilişkin dava olup birleşen söz konusu ----- Asliye Ticaret Mahkemesinin ---- esas sayılı dosyası üzerinden işlem gören dava ise temsil kayyımı atanmasına yöneliktir.
Temsil kayyımı atanmasına yönelik ---- esas sayılı dosya üzerinden işlem gören davada ileri sürülen talep tedbir yönünden belirgin olarak ileri sürüldüğü gibi Mahkememizin ----- esasını da etkiler niteliktedir.Dava dilekçesinin bütünlüğüne ve sonuç talebe göre Mahkememizce davanın temsil kayyımı atanmasına ilişkin olduğu anlaşılmış ise de birleştirme kararında şirkete tedbiren kayyım atanması vasıflandırılması esas alınarak birleştirme kararı verilmiş olduğu görüldüğünden temsil kayyımı atanmasına ilişkin dava olması ihtimalinde davaların birleşmemesi gereği söz konusu olduğundan bu hususların yeniden değerlendirilmesi ihtiyacına bağlı olarak tefriken dosyanın ----- Asliye Ticaret Mahkemesinin takdirine sunulmak üzere gönderme kararı verilmesi yoluna gidilmesi gerekmiştir.
Yukarıda açıklanan ihtiyaca ve bunu karşılayacak UYAP düzenine bağlı olarak tefrik edilen dava Mahkememizin başlıktaki ---- esasa tevzi edilmiş olup bu esas üzerinden ---- karar sayılı karar ile dosya üzerinden tensiben aşağıdaki şekilde ve davanın temsil kayyımı atanmasına ilişkin dava olması vasfına- ihtimaline göre birleştirme kararının aynı Mahkemece gözden geçirilmesi yönünden gönderme kararı verilmiştir.
KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Dosyanın ---- Asliye Ticaret Mahkemesine gönderilmesine,
2-Mahkememiz esasının bu şekilde kapatılmasına,
3-Mahkememizin ---- esas sayılı dosyasına sunulan ve birleşen söz konusu----- Asliye Ticaret Mahkemesinin ---- esas sayılı dosyasına yönelik tedbir talebini de içerir 07/11/2023 tarihli dilekçede ileri sürülen hususların ----- esas olup tefriken ---- esası alan bu davayı ilgilendiren içeriği yönünden değerlendirmenin ----- Asliye Ticaret Mahkemesince takdir edilmesine,..."şeklinde olup yukarıya aynen aktarılmıştır.
Tahkikat aşamasında DAVACI VEKİLİ TARAFINDAN İBRAZ EDİLEN VE GEREKLİ-YETERLİ KISIMLARI:
''...
KONU : Asıl ve Birleşen dava dosyasına konu hususlarla ilgili
olarak ihtiyati tedbir kararı verilmesi talebinden
ibarettir.
AÇIKLAMALAR :
Tarafımızca ----Asliye Ticaret Mahkemesinin ------ Esas sayılı dava dosyası ikame edilmiş ve ...'ne temsil kayyımı atanması, yargılama sonunda bir karar tesis edilinceye kadar ise ihtiyati tedbir kararı verilerek Tasfiye Halinde ----- telafisi imkansız zararlara uğramasının önüne geçmek amacıyla Tasfiye Halinde ----- temsil yetkisinin geçici olarak ve yalnızca ---- İcra Hukuk Mahkemesinin ---- Esas sayılı dosyası, - ----. Asliye Ticaret Mahkemesinin -----Esas sayılı dosyası ve------Hukuk Mahkemesinin --- Esas sayılı dosyasının takibi ve bu dosyaların takibi hususunda avukat vekaletnamesi verilmesi ve aynı zamanda Tasfiye Halinde ----- adına açılan ya da açılacak davalarda şirketin hak ve menfaatlerinin korunması babında avukata dava vekaletnamesi verilmesi ile sınırlı olarak kayyım adayı ----- uygun görülecek başka bir kişiye yetki verilmesi talep edilmiştir. Dosyayı inceleyen ------ Asliye Ticaret Mahkemesi,----Esas ----- Karar sayılı ilamıyla birleştirme kararı vermiş ve tarafımızca ileri sürülen temsil kayyımı ve geçici yetki verilmesi talepli dava dosyası mahkemenizin ---- Esas sayılı dosyasıyla birleştirilmiştir. ( -----. Asliye Ticaret Mahkemesinin ---- Esas ----- Karar sayılı ilamı )Tesis edilen bu birleştirme kararından sonra tarafımızca ileri sürülen temsil kayyımı ve geçici yetki verilmesi talepli davayla ilgili olarak sayın mahkemenizden ihtiyati tedbir kararı verilmesini talep etme gereği hasıl olmuştur. Şöyle ki ;
Sayın mahkemenizin ----- Esas sayılı dava dosyasına konu tasfiye memurunun azli talebine dayanak olarak ileri sürülen hususlar tekrar edilerek ve ...'nin taraf olduğu yahut taraf olacağı dava dosyalarındaki temsil durumunun sağlanması amacıyla ...'ne temsil kayyımı atanması, yargılama sonuna kadar ise ihtiyati tedbir kararı verilerek ...'nin tarafı olduğu dava dosyalarındaki hak ve menfaatlerinin avukat vasıtasıyla korunmasını temin etmek amacıyla avukata vekaletname verilmesi hususuyla sınırlı olmak üzere----- yahut mahkemece uygun görülecek başka bir kişiye yetki verilmesini talep etmekteyiz.
Müvekkil ...,----- Ticaret Sicil Numaralı, ...'nin 5 pay sahibinden biridir. Müvekkilin hissedarı olduğu şirketin toplam sermayesi 1.000.000,00 TL olup müvekkil işbu sermayenin 350.000,00 TL bedelli kısmının kurucu hissesine sahiptir. Tasfiye Halinde ----- Gazetesine 27/07/2011 tarihinde verilen ilanla, tasfiye sürecine girmiş ve aynı ilanın 7. Maddesinde; (ilgili ------ İlanı Ekte sunulmuştur) '' Türk Ticaret Kanunun 324'üncü maddesinin 1'inci fıkrası uyarınca, şirketin sermayesinin yarısının karşılıksız kalması nedeniyle şirketimizin tasfiye edilmesine ve tasfiye işlemleri sürecinde tüm tasfiye işlemlerinin şirket merkez adresinden yürütülmesine ve tasfiye memurluğuna ---- seçilmesine oy birliğiyle karar verilmiştir.'' denilmek suretiyle, ------ tasfiye memuru seçilmiştir. ----- tasfiye memuru olarak seçilmişse de, yasanın kendisine yüklediği görevleri tam ve gereği gibi yerine getirememiş olup şirketin tasfiye işlemlerini makul sürede tamamlamamıştır.Tasfiye Halinde------hisseli maliki olduğu --- ili ---- ilçesi ---- mevkii 5908 ada 8 parselde kayıtlı taşınmaz, ----- Gayrimenkul Satış İcra Dairesinin ----- dosyasından gönderilen talimatla ----Gayrimenkul İcra Dairesinin ----- Talimat sayılı dosyası üzerinden düzenlenen 19/07/2023 tarihli ihale ile satılmıştır. İşbu ihalenin feshi talebiyle -----İcra Hukuk Mahkemesinin ---- Esas sayılı dosyası ikame edilmiştir. İşbu dosyanın davacısı Tasfiye Halinde ------. İşbu ihalenin feshi davası ikame edilirken davacı vekili tarafından Tasfiye Halinde ---- vekaletname alınamamıştır. Zira Tasfiye Halinde ------ adına dava vekaletnamesi verme hak ve yetkisi münferiden----- tarafından Tasfiye Halinde -----adına dava vekaletnamesi verilmemesine rağmen dava konusu taşınmazda mülkiyet hakkına sahip olan Tasfiye Halinde----- hissedarı olan müvekkil ... tarafından ihalenin feshi davasının açılması sağlanmıştır. İcra ve İflas Kanununda ihalenin feshi talebinde bulunma yetkisine sahip olanlar ; satış isteyen alacaklı, borçlu, tapu sicilindeki ilgililer, pey sürmek suretiyle ihaleye katılanlar olarak sınırlı şekilde sayılmıştır. Sayılan bu kişiler arasında müvekkil ...'ın şahsen hiçbir yetkisi mevcut olmadığından ihalenin feshi davası, tapu sicilindeki ilgili sıfatına sahip olmasından dolayı Tasfiye Halinde---- adına ikame edilmiştir. Ancak işbu ihalenin feshi davasına Tasfiye Halinde----adına vekaletname sunulmamasından dolayı ---- İcra Hukuk Mahkemesinin ---- Esas sayılı dosyasının 19/10/2023 tarihli duruşmasının ---- numaralı ara kararıyla ; "Davacı Tasfiye Halinde ---- vekilinin vekaletname sunmadığı göz önünde bulundurularak, Tasfiye Halinde ------ HMK m.77 gereğince vekili tarafından yapılan işlemleri kabul ettiğine ilişkin dilekçeyi mahkemeye bildirmek üzere iki haftalık kesin süre verilmesine, bildirilmediği takdirde davanın açılmamış sayılacağının veya gerçekleştirilen işlemlerin yapılmamış sayılacağının ihtaratına" ihtarda bulunulmuştur. (Duruşma zaptı ekte ibraz edilmiştir.) İşbu ihtar henüz Tasfiye Halinde ---- ulaşmamıştır. Ancak bu ihtarın ulaşması halinde de Tasfiye Halinde----- tasfiye memuru olan ----- yukarıda detaylarına yer verilen ara karar doğrultusunda -----İcra Hukuk Mahkemesinin ---- Esas sayılı dosyasına herhangi bir bildirimde bulunmayacağı, tasfiye memuru --- geçmişten günümüze şirketle hiçbir şekilde ilgilenmemesi hususu göz önüne alındığında ortadadır. ---- tarafından --- İcra Hukuk Mahkemesinin ----- Esas sayılı dosyasına herhangi bir bildirimde bulunulmaması halinde ; şirketin mülkiyetinde bulunan taşınmazın usule aykırı şekilde gerçekleştirilen ihale sonucu satışı kesinleşecek ve şirketin mülkiyet hakkı ihlal edilmiş olacaktır. Bu sebeple Tasfiye Halinde ----- mülkiyetinde olan bir taşınmazın usulsüz şekilde yapılan ihale sonucu satışının yapılması ve bu şekilde şirketin mülkiyet hakkının zarar görmesi ve hatta yok olması sonuçlarının ortadan kaldırılması açısından Tasfiye Halinde --------temsil kayyımı atanması bir gerekliliktir. ----- tasfiye memurluğundan azli talebiyle Mahkemenizin ----- Esas sayılı dosyası ikame edilmiştir. İşbu dava dosyası üzerinden yürütülen yargılamanın 01/11/2023 tarihli duruşmasının 5 numaralı ara kararıyla ticari defterler üzerinde 01/12/2023 tarihinde inceleme yapılmasına karar verilmiştir. Aynı duruşmanın ----- numaralı ara kararıyla davalılara (Tasfiye Halinde ----; davalı ----- şirketinin tüm yasal ticari defterlerinin inceleme günü Mahkemeniz duruşma salonunda hazır bulundurulmaları ihtar edilmiştir. İşbu defter incelemesinin sağlıklı şekilde yapılması ve tasfiye memurunun azli talebiyle ikame ettiğimiz dava dosyasının yargılamasının sağlıklı şekilde yürütülmesinin sağlanması bakımından Tasfiye Halinde ------temsil kayyımı atanması gerekmektedir. Şöyle ki ;
Tasfiye Halind---- tasfiye memuru davalı ... -----. Tasfiye Halinde ---- tüm ticari defterleri ---- yedinde bulunmaktadır. Şirketle ilgili olarak tüm temsil ve yönetim yetkisi ----- elindedir. Bu sebeple ---- tarafından yukarıda ifade edilen Mahkemenizin ---- Esas sayılı dosyasına herhangi bir şekilde ticari defter ibrazı yapılmayacaktır. Bu durumun en net göstergesi ise Mahkemenizin ---- Esas sayılı dosyasına --- tarafından gerek şahsen gerekse de Tasfiye Halinde------ tasfiye memuru sıfatıyla herhangi bir cevap dilekçesi sunulmamış olması ve 01/11/2023 tarihinde icra edilen duruşmaya katılım gösterilmemesi hususlarıdır. Tasfiye Halinde ------ şirketin işleyişi ile ilgili olarak hiçbir tasarrufta bulunmadığı gibi tasfiye memurluğundan azli talebiyle açılan dava dosyasına cevap dilekçesi sunmamış ve duruşmaya da katılım göstermemiştir. Görüldüğü üzere ----- hiçbir şekilde Tasfiye Halinde ---- ticari işleyişi ile ve şirket aleyhine açılan dava dosyası ile ilgilenmemektedir. Bu durum Mahkemenizin ----- Esas sayılı dosyasının yargılamasının yürütülmesine engel teşkil edecektir. Zira 01/12/2023 tarihinde yapılmasına karar verilen defter incelemesi ----- tarafından şirkete ait defterler mahkemeye ibraz edilmeyeceğinden dolayı yapılamayacak ve bu sebeple yargılamanın sürüncemede kalması ---- tarafından sağlanacaktır. Bu durum tasfiye memuru olarak şirketle ilgili hiçbir tasarrufta bulunmayan ---- Tasfiye Halinde ----tasfiye memuru olarak görevine bir süre daha devam etmesi anlamına gelecek olup Tasfiye Halinde---- yargılamanın sürüncemede kalmasından dolayı ticari olarak zarara uğrayacağı kuşkusuzdur----- mevkii 5908 ada 8 parselde kayıtlı taşınmaz, ---- Gayrimenkul İcra Dairesinin ----- Esas sayılı dosyası üzerinden düzenlenen 31/05/2023 tarihli bir başka ihale ile satılmıştır. İşbu ihalenin feshi talebiyle --- İcra Hukuk Mahkemesinin --- Esas sayılı dosyası ikame edilmiştir. İşbu davanın davacıları arasında Tasfiye Halinde ------ yer almaktadır. İşbu ihalenin feshi dava dosyasının takibi bakımından da temsil kayyımı atanmasını talep etme zorunluluğu hasıl olmuştur.Yukarıda izah edilen iki farklı mahkeme dosyasındaki güncel durumlar sebebiyle ; sayın mahkemenizden Tasfiye Halinde------temsil kayyımı atanmasına karar verilmesini, dosyanızdan temsil kayyımı hususunda bir karar tesis edilinceye kadar ihtiyati tedbir kararı verilerek Tasfiye Halinde ------ sayılı dosyası ile --- Asliye Ticaret Mahkemesinin ------ Esas sayılı dosyasının takibi ile sınırlı olarak------ yahut mahkemenizce uygun görülecek bir kişiye verilmesini talep etme zarureti hasıl olmuştur.
SONUÇ VE İSTEM : Yukarıda anlatılan hususlar neticesinde ;
Tasfiye Halinde ---- temsil kayyımı olarak ----- atanmasına, mahkemeniz aksi kanaatte ise mahkemenizce uygun görülecek başka bir kişinin temsil kayyımı olarak atanmasına,
Birleşen dosyanızdan temsil kayyımı hususunda bir karar tesis edilinceye kadar yukarıda detaylarına yer verilen mahkeme dosyalarındaki süreli acil durum ve müvekkilin hissedarı olduğu Tasfiye Halinde-----telafisi imkansız zararlara uğramasının önüne geçmek amacıyla ihtiyati tedbir kararı verilerek Tasfiye Halinde ------ temsil yetkisinin geçici olarak ve yalnızca --- İcra Hukuk Mahkemesinin ----- Esas sayılı dosyası, ---- Asliye Ticaret Mahkemesinin ----- Esas sayılı dosyası ve ------ İcra Hukuk Mahkemesinin ------ Esas sayılı dosyasının takibi ve bu dosyaların takibi hususunda avukat vekaletnamesi verilmesi ve aynı zamanda Tasfiye Halinde -----adına açılan ya da açılacak davalarda şirketin hak ve menfaatlerinin korunması babında avukata dava vekaletnamesi verilmesi ile sınırlı olarak ------ yahut mahkemenizce uygun görülecek başka bir kişiye yetki verilmesine karar verilmesini vekaleten talep ederiz. 07/11/2023
...''
şeklinde olup yukarıya aynen aktarılan 07/11/2023 tarihli dilekçe ile hem ---- esas ve hem de birleşen (yukarıda açıklandığı gibi tefrik edilip gönderilen) ----. Asliye Ticaret Mahkemesinin ------- esas sayılı davasını kapsar şekilde dilekçede ileri sürüldüğü gibi tedbir taleplerinde bulunulmuştur.
BİRLEŞEN SÖZ KONUSU ----. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİNİN----- ESAS SAYILI DAVASI TEFRİKEN MAHKEMEMİZİN ------ ESASINA TEVZİ EDİLMİŞ OLUP ---- ESAS ÜZERİNDEN KARARDA BELİRTİLEN GEREKÇELERLE BİRLEŞTİRME KARARININ YENİDEN GÖZDEN GEÇİRİLMESİ İÇİN 14/11/2023 TARİH VE ------KARAR SAYILI KARAR İLE GÖNDERME KARARI VERİLEREK BU 07/11/2023 TARİHLİ DİLEKÇEDE İLERİ SÜRÜLEN VE SÖZ KONUSU TEFRİKE KONU DAVAYI İLGİLENDİREN HUSUSLAR YÖNÜNDEN DEĞERLENDİRMENİN ----- ASLİYE TİCARET MAHKEMESİNCE TAKDİR EDİLMESİNE DE İŞARET EDİLMİŞTİR.
SÖZ KONUSU 07/11/2023 TARİHLİ DİLEKÇEDE İLERİ SÜRÜLEN VE MAHKEMEMİZİN ----- ESAS SAYILI DAVASINI İLGİLENDİREN TEDBİR TALEBİNE İLİŞKİN İÇERİK YÖNÜNDEN:
"Sonuç olarak dosya kapsamına göre yapılan irdeleme sonunda davanın "Tasfiye memuru azli ve yeni tasfiye memuru atanması" niteliği, şirketlerin kendi kendine yönetiminin asıl olması, müdahalenin çok istisnai kriterlere bağlı olarak düşünülmesi gereği, dava dilekçesinde ve sonrasında ileri sürülen tedbir talepleriyle ilgili olarak oluşturulan ara kararlar; ileri sürülen şekilde "şirket vekili olarak görev yapma konusunda yetki '' verilmesi yönündeki tedbir talebinin yasal bir karşılığının bulunmaması; temsil kayyımı atanmasına ilişkin ----- Asliye Ticaret Mahkemesinde görülecek söz konusu esas hakkındaki dava ve tedbiren temsil kayyımı atanmasına ilişkin talebin esas hakkındaki söz konusu davada değerlendirilecek olması kaldı ki o dosya üzerinden de daha önce tedbir talebi yönünden karar verilmiş olması; eldeki davanın taraf teşkili yönünden temsil kayyımı atanmasını gerektirir bir yasal gereğin söz konusu olmaması ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde 07/11/2023 TARİHLİ DİLEKÇEDE ----- ESAS SAYILI DAVA YÖNÜNDEN İLERİ SÜRÜLEN ŞEKİLDE ihtiyati tedbir kararı verilebilmesi için gerekli yasal ve maddi şartların somut olayda gerçekleşmediği sonucuna varıldığından 07/11/2023 tarihli dilekçede ----- esas sayılı dava yönünden ileri sürülen tedbir talebinin reddine ilişkin olmak üzere aşağıdaki karar verilmiştir." şeklinde gerekçelerle söz konusu 07/11/2023 tarihli dilekçede ileri sürülen tedbir talebinin ----- Esas sayılı bu dava yönünden reddine karar verilmiştir.
Gerekli kısımları yukarıda ilgili yerde buraya aynen alınan ön inceleme duruşmasında engel bir dava şartı olmadığı belirlenerek ihtilaf noktaları tespit edildikten sonra davalı şirketin ticaret sicil kayıtları temin edilerek deliller toplandıktan sonra bilirkişi incelemesi yoluna gidilmiş olup temin edilen dosya kapsamına uygun ve davanın aydınlanması yönünden Mahkememizce de yeterli görülen bilirkişi raporunun gerekli-yeterli kısımları:
"...
----- Ticaret Odası Tarafından Gelen Müzekkere Cevabı;
ÜNVAN: ... Aşağıda ticaret sicil numarası ve ticaret unvanı yazılı şirketin kuruluşundan itibaren dosyasına intikal eden tüm sicil kayıtlarının ilan edildiği ----- Sicili Gazetelerinin şirketle ilgili kısımlarının fotokopileri ilişikte gönderilmiştir
... en son 30.05. 2011 tarihinde Genel Kurul Toplantı Tutanağı düzenlendiği, söz konusu genel kurul tutağındaki gündem maddelerinin tescil edildiği görülmüştür.
---- Vergi Dairesi Müdürlüğü'nden Gelen Müzekkere Cevabı;
... vergi kimlik numaralı mükellef -----11.09.2003 Tarihinde Kurulduğunu,
..........
Davalı Firmaya Ait Kira Sözleşmesi
Davalı ---- firmasının ------adresinde bulunduğu,
..........
SONUÇ VE KANAAT
ANONİM ŞİRKETİN HAKLI SEBEPLE FESHİ VE FESİH DAVASI
6762 sayılı eski Ticaret Kanununda düzenlenmeyen anonim şirketlerin haklı sebeple feshi kurumu 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun ("TTK") Sona Erme ve Tasfiye hükümleri arasında 531. maddede şu şekilde düzenlenmektedir:
TÜRK TİCARET KANUNU MADDE 531- HAKLI SEBEPLERLE FESİH
Haklı sebeplerin varlığında, sermayenin en az onda birini ve halka açık şirketlerde yirmide birini temsil eden payların sahipleri, şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden şirketin feshine karar verilmesini isteyebilirler.
Mahkeme, fesih yerine, davacı pay sahiplerine, paylarının karar tarihine en yakın tarihteki gerçek değerlerinin ödenip davacı pay sahiplerinin şirketten çıkarılmalarına veya duruma uygun düşen ve kabul edilebilir diğer bir çözüme karar verebilir.
ANONİ ŞİRKET TASFİYE KAPANIŞI İÇİN GEREKLİ EVRAKLAR
Anonim Şirket Tasfiye Sürecinde Sunulacak Olan Evraklar ve Dikkat Edilmesi Gereken Hususlar Nelerdir ?
- Dilekçe (Şirket kaşesi ile yetkili tarafından veya vekâleten imzalanmalı vekâletin aslı veya onaylı sureti eklenmelidir.)
- Genel kurul karar defterinden noter onaylı toplantı tutanağı (2 nüsha)
- Hazirun cetveli
- Bakanlık temsilcisi atama yazısı aslı (Bakanlık temsilcisi bulundurma zorunluluğu olan toplantılarda)
- Tasfiye memurlarının Tasfiye halinde ibaresi ile başlayan şirket unvanı altında düzenlenmiş imza beyannamesi (1 nüsha)
- Tasfiye memurlarının ortaklar Veya yönetim kurulu dışından seçilmesi halinde, dışarıdan atanan memurların görevi kabul ettiğine ilişkin imzaları noter onaylı belgeleri.
- Genel kurulda şirketin sona ermesi kararının alınabilmesi için Bakanlık veya diğer resmi kurumların izni gerekli olan şirketlerde buna ilişkin izin yazısının aslı veya noter onaylı sureti
- Tasfiyeye girişin tescili sonrasında ----- Gazetesinde alacaklılara çağrıya ait ilanın yapılması gereklidir. Bu yapılmadığı takdirde tasfiye süresinin uzaması durumu ortaya çıkmaktadır. ----- Ticaret Odası Sitesinde bulunan ilan formları şirket kaşesi ve tasfiye memurunun imzası ile ilana verilmelidir.
Tasfiye Sonunda ;
- Dilekçe (Şirket kaşesi ile yetkili tarafından imzalanmalı, vekâleten imzalanmış ise vekâletin aslı veya onaylı sureti eklenmeli, ekindeki evrak dökümünü içermelidir.)Genel kurul karar defterinden noter onaylı toplantı tutanağı (2 nüsha)
- Hazirun cetveli
- Bakanlık temsilcisi atama yazısı aslı (Bakanlık temsilcisi bulundurma zorunluluğu olan toplantılarda)
- Genel kurulca onaylanmış, genel kurul tarihi itibariyle düzenlenmiş, tasfiye halinde şirket kaşesi ile tasfiye memuru tarafından imzalanmış son ve kati bilanço (Tasfiye Sonu Beyanı) (2 nüsha)
- Kuruluş süreci ve işlemler
NETİCEDEN;
Davalı---- sicil kaydının silinmemiş olduğunun anlaşılması karşısında yapılması gereken iş; anılan HGK kararı çerçevesinde, dava açıldığı ancak davalı firma yetkililerine kimseye ulaşılamadığı, daha önce atanan Tasfiye Memuru Atandığı ancak bir işlem de yapılmadığı görülmüş olup,
Şirket Tasfiyeyi Yapılabilmesi için yukarıda sayılan işlemlerin yapılması gerektiği, ancak davalı tarafından bu hususta bir belge sunumu veya iletişim kurulamadığından doyalı bu hususta Nihai Takdir Mahkemeye Aittir.
..."şeklinde olup yukarıya aynen aktarılmıştır.
Davacı vekili ön inceleme duruşmasındaki beyanında davalı tasfiye memurunun genel kurulca atanmış olduğunu belirtmiştir.
Celbedilen ticaret sicil kayıtlarına göre davalı şirketin tasfiyesine karar verildiği ve bu kararın 21/07/2011 tarihinde tescil edildiği, tasfiye memuru olarak diğer davalı ... ----- atanmış olduğu anlaşılmıştır.
Ticaret sicil kayıtları, örneği celbedilen vergi dosyası, dosya kapsamına uygun olup davanın aydınlanması yönünden yeterli görülen söz konusu bilirkişi raporu, şirketin tasfiyesine karar verilmiş olması, geçen süreye rağmen bilirkişi raporuna yansıyan şekilde şirketin tasfiye kapanışı için gerekli işlemlerin yapılmamış olması ve hatta bu konuda bilirkişinin iletişim dahi kuramamış olması, TTK. m. 274 düzenlemesi ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde davalı tasfiye memurunun Mahkemece görevden alınması için gerekli haklı sebeplerin gerçekleşmiş olduğu ve tasfiye memurunun görevden alınması hususunda yasal ve maddi şartların somut olayda gerçekleştiği sonuç ve kanaatine varıldığından tasfiye memurunun görevden alınması talebi yönünden davanın sübuta erdiği ancak tasfiye memurunun genel kurulca atanmış olması nedeniyle Mahkememizce yeni tasfiye memuru görevlendirilmesi söz konusu olamayacağından zira Mahkemece tasfiye memuru atanmış olması ihtimalinde Mahkemenin yeniden tasfiye memuru atamasının mümkün olmasına rağmen genel kurulca atanan tasfiye memuru yerine Mahkemece tasfiye memuru atanamayacak olması karşısında tasfiye memuru görevlendirilmesi talebinin reddedilmesi gerektiği sonucuna varıldığından bu doğrultuda davanın kısmen kabulüne ilişkin olmak üzere aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere ;
Davanın kısmen kabulü ile;
Davalı tasfiye memurunun TTK. Madde 274 düzenlemesine bağlı olarak görevden alınmasına,Görevden alınan tasfiye memuru Mahkemece atanmayıp, genel kurulca atanmış olması nedeniyle yeni tasfiye memuru görevlendirilmesi talebinin reddine,
Karar kesinleştiğinde davacı vekilinin talebine bağlı olarak kararın Ticaret Siciline bildirilmesine,Maktu karar harcından peşin harcın mahsubu ile eksik 158 TL harcın davalılardan müteselsilen alınarak Hazineye irad kaydına,Davacı tarafça peşin ödenen harçlar toplamı olan 578,10 TL harcın davalılardan müştereken alınarak davacıya verilmesine,Davacı tarafça harç dışında yapılan toplam 4.180,75 TL yargılama giderinden kabul ve red oranına göre takdiren 2.400 TL'nin davalılardan müştereken alınarak davacıya verilmesine; geri kalan kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
Davalı tarafça yapılan bir gider olmadığından bu konuda başkaca bir hüküm kurulmasına yer olmadığına,Davacı vekili için tarife gereğince belirlenen 17.900 TL maktu avukatlık ücretinin davalılardan müştereken alınarak davacıya ödenmesine,
Artan avansın karar kesinleştiğinde ilgilisine iadesine,İlişkin olmak üzere davacı vekilinin yüzlerine karşı aleni olarak yapılan yargılama sonunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içinde ---- Bölge Adliye Mahkemesinde İstinaf Kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.