T.C. İstanbul Anadolu 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2015/454 Esas
KARAR NO: 2018/513
DAVA: İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 26/03/2015
KARAR TARİHİ: 03/05/2018
KARAR YAZILMA TARİHİ: 28/05/2018
İstanbul Anadolu 10. Asliye Hukuk Mahkemesinin ..... tarih ve 2014/266 E - 2015/24 K sayılı görevsizlik kararı ile mahkememize tevzi edilerek, yukarıdaki esasına kaydedilen İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesiyle özetle; müvekkili ile davalı şirket arasında imzalanan 01/12/2010 tarihli sözleşme ile davalının tasfiye halindeki ................ Aş. Nezdinde bulunan toplam 30.667 USD alacağını devir ve temlik ettiğini, sözleşmeye istinaden davalı şirketin her ay müvekkiline 600,00 USD ödeme yaptığını, davalı şirketin en son 28/02/2013 tarihinde, 21. Takside kadar ödemelerini ifa ettiğini ancak sonrasında ödeme yapmadığını, sözleşmeye göre; ''ardışık 6 taksitin gününde ödenmemesi halinde, takip eden altı aylık ödeme muacceliyet kesp edecektir'' hükmünün bulunduğunu, bu sebeple 12 aylık alacak için 01/08/2013 tarihinde, İstanbul Anadolu 24. İcra müdürlüğünün ................ E sayılı dosyası üzerinden davalı aleyhine takip başlatıldığını, davalı tarafın takibe ve yetkiye itirazı nedeniyle takibin durdurulduğunu belirterek, davalının icra takibine itirazının iptaline, takibin devamına, alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere hükmolunacak tazminatın davalı - borçludan, işleyecek faizi ile birlikte tahsiline, yargılama giderlerinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesiyle özetle; davada görevli mahkemenin ticaret mahkemeleri olduğunu, icra takibinin, İstanbul icra müdürlüğünden yapılması gerektiğinden yetkisizlik itirazlarının haklı olduğunu, aynı şekilde iş bu davanın yetkisiz mahkemede açıldığını, müvekkili ile davacı arasındaki sözleşme ile, davalının tasfiye halindeki ................ A.Ş. nezdinde, henüz vadesi gelmemiş, mutlak ödenmesi de hukuken garanti edilmeyen, Kar ve Zarar Katılım bakiyesinin temlik altına alındığını, müvekkilinin sözleşmeden kaynaklanan edimlerini yerine getirmiş olduğunu ve günü geçmiş borcunun bulunmadığını belirterek, davanın görevsizlik, yetkisizlik ve haksız, mesnetsiz, yasal dayanaktan yoksun olması nedeniyle reddini, yargılama giderlerinin davacı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.
Dava icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
İstanbul Anadolu 24. İcra müdürlüğünün ................ sayılı icra dosyası, mahkememiz dosyasının arasına celp edilmiş, dosyanın incelenmesinde; davacı tarafından davalı aleyhine, 7.200,00 USD asıl alacak ve 55,00 USD işlemiş faiz tutarı toplamı 7.255,00 USD'nin, 1 USD = 1,8741 TL kur olarak hesaplanan karşılığı 13.596,60 TL üzerinden takip başlatıldığı, davalı vekilinin süresinde borca ve yetkiye itirazı nedeniyle takibin durduğu anlaşılmıştır.
Dosyada aldırılan bilirkişi raporunda; davalı taraftan incelenmek üzere talep edilen belgelerin dosyaya ibraz edilmemesi nedeniyle davaya konu uyuşmazlık ile ilgili herhangi bir inceleme yapılamadığı bildirilmiş, daha sonra dosyaya sunulan belgeler üzerinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda; 27/06/2011 - 25/01/2013 tarihleri arasındaki döneme ilişkin olarak davalı şirket tarafından, davacının banka hesabına yapılan ödemelerin toplamının 21.401,40 TL olduğu, İstanbul Anadolu 24. İcra müdürlüğü nezdinde ........ E sayılı takibin 02/08/2013 tarihi itibariyle başlatıldığı dikkate alındığında, davalı şirket tarafından yapılan ödemelerin tamamının takip öncesi döneme ilişkin olduğu kanaati bildirilmiştir.
Mahkememizin 03/05/2018 tarihli celsesinde davacı vekili ''Biz takibe konu ettiğimiz 55 USD işlemiş faiz talebimiz yönünden feragat ediyoruz asıl alacak yönünden itirazın iptalini talep ediyoruz'' şeklinde beyanda bulunmuş, beyanını imzası ile tastik etmiştir.
Taraflar arasında 01/12/2010 tarihli "alacağın temliki, sulh, ,ibra ve feragat sözleşmesi" başlıklı sözleşme düzenlenmiştir. Bununla davacı Tasfiye halindeki ............ A.Ş'de bulunan 30.667,00 USD alacağını bütün hakları ile davalıya temlik etmiştir. Aynı sözleşmenin 4.33maddesinde davalının, davacının kendisine temlik ettiği tutarı tarih ve tutarları tablo halinde sözleşmede gösterilen taksitlerle davacıya TL olarak ödeyeceğinin düzenlendiği, sözleşmenin 4.5.maddesinde ise ardışık altı taksitin gününde ödenmemesi halinde, takip eden altı aylık ödemenin muacceliyet kesp edeceğinin öngörüldüğü görülmüştür. Sözleşmenin varlığı ve içeriği taraflar arasında ihtilaf konusu değildir.
Bundan başka sözleşmenin 4.3 maddesinde öngörülen ve davalının üstlendiği ödeme, herhangi bir kayda ve şarta bağlanmamış olup davalı tarafça da sözleşme gereği ilk 20 taksit ödenmiş, yapılan son ödemenin 25/01/2013 tarihli olduğu alınan bilirkişi raporu ile de belirlenmiştir.21-26. Taksitlerin ödenmediği de aynı suretle belirlenmiş olmakla sözleşmenin 4.5.maddesi gereği sonraki altı taksit de muaccel hale gelmiştir.
Sözleşmenin alacağın temliki hükümlerinin dışında; 4.3. Maddesinde öngörülen kayıtsız şartsız ödeme taahhüdü karşısında karma bir sözleşme olduğu değerlendirilmiş; yapılacak ödemenin, herhangi bir şarta bağlanmaması nedeniyle davalının, davanın zamansız açıldığı yönündeki savunmalarına itibar edilmemiştir.
Bunun dışında her ne kadar sözleşmede İstanbul Mahkemeleri ve İcra Daireleri yetkili kılınmış ise de sözleşmenin 01/12/2010 tarihli olup HUMK'un yürürlük zamanında aktedildiği ve HMK'nın aksine HUMK'ta yetki sözleşmesinin kesin yetki kuralı olarak düzenlenmediği, Anadolu mahkeme ve icra dairelerinin de tarafların ikameti dolayısıyla yetkili bulunduğundan bu yöndeki itirazlara da itibar edilmemiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-DAVANIN KISMEN KABULÜ İLE; İstanbul Anadolu 24. İcra müdürlüğünün ......... Esas sayılı takibine yapılan itirazın 7.200,00 USD asıl alacak yönünden iptali ile takibin 7.200,00 USD asıl alacağa takip tarihinden itibaren 3095 sayılı kanunun 4/a maddesi gereğince belirlenen faiz oranları işletilmek suretiyle takibin 7.200,00 USD asıl alacak üzerinden devamına,
Aşan istemin feragat nedeni ile reddine,
Asıl alacağın %20 si olan 13.493,52 TL İcra İnkar tazminatının davalıdan alanırak davacıya verilmesine.
2-Alınması gerekli 921,74 TL harçtan davacı tarafından peşin olarak yatırılan 164,30 TL harç ve takip dosyasından alınan 67,90 TL harcın mahsubu ile eksik bakiye 689,54 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,
3-Davacı tarafından yatırılan 164,30 TL peşin harç ve takip dosyasında ödenen 67,90 TL peşin harç toplamı 232,20 TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Avukatlık asgari ücret tarifesine göre davacı vekili için takdir olunan 2.180,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Avukatlık asgari ücret tarifesine göre feragat edilen kısım için davalıya 103,07 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
6-Davacı tarafından sarfedilen 29,60 TL dava açılış masrafı, ve 1.165,40 TL gider avansı toplamı 1.195,00 TL yargılama giderinin 1.213,78 TL nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 9,27 TL nin davacı üzerinde bırakılmasına,
7-Davalı tarafından herhangi bir masraf yapılmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,
8-Bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatırana iadesine,
Dair, Davacı Vekilinin ve Davalı Vekilinin yüzlerine karşı tebliğden itibaren 2 hafta süre içinde İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 03/05/2018