T.C. İstanbul Anadolu 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/1127 Esas
KARAR NO: 2018/1131
DAVA: İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 16/10/2017
KARAR TARİHİ: 14/11/2018
Mahkememizde görülmekte bulunan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde; müvekkili ile davalı arasında ..... Sözleşmesi imzalandığını, işbu sözleşme çerçevesinde ticari ilişkiden kaynaklanan cari hesap alacağının davalı tarafından ödenmemesi nedeniyle tahsili için müvekkili tarafından davalı aleyhine İst.Anadolu 13.İcra Müdürlüğünün ..... Es. sayılı dosya ile icra takibi başlattıklarını, davalının takibe itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, davalının itirazının haksız ve yersiz olduğunu iddia ile itirazın iptaline, takibin devamına ve %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
SAVUNMA: Davalı vekili cevap dilekçesinde; davacı firmanın müvekkilinden ön şart olarak bir nevi teminat olarak nitelendirilebilecek "firma katılım bedeli" olarak isimlendirmiş olduğu 10.645,48 TL'yi talep ettiğini, bu tutarı müvekkilin cirosu ve iş hacmine göre hesap ettiğini, davacı şirketin 31/03/2014 tarihli faturayı bu doğrultuda firma katılık bedeli olarak kestiğini, bu faturaya istinaden de müvekkiline yapması gereken ödemelerden kesinti yaparak alacağını tahsil ettiğini, bu nedenle müvekkilinin davalıya herhangi bir borcunun bulunmadığını, zira davacının müvekkilinin kendi firmalarında bakiyesi mevcut olduğu halde iade etmediği gibi kötü niyetli olarak icra takibine geçtiğini, müvekkilinin alacaklı iken borçlu duruma düştüğünü savunarak davanın reddine karar verilmesini ayrıca davacının %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına mahkum edilmesini istemiştir.
İNCELEME VE GEREKÇE : Dava hukuki niteliği itibariyle icra müdürlüğünce yapılan icra takibine İİK 67. maddesi uyarınca itirazın iptali ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine ilişkindir.
Usulünce duruşma açılarak; tarafların aktif ve pasif dava ehliyetleri denetlenip ihtilaflı ve ihtilafsız konular ön inceleme duruşmasında resen belirlenerek uyuşmazlığın çözümü doğrultusunda tarafların tüm delilleri tahkikat duruşmalarında toplanıp bilirkişi incelemesi yapılmak suretiyle dava sonuçlandırılmıştır.
İst.Anadolu 13.İcra Müdürlüğünün ..... Es. sayılı dosyası celp edilip incelenmiş, tetkikinde; davacı tarafından davalı aleyhine 11.152,74 TL cari hesap borcu ile 141,97 TL geçmiş gün faizi olmak üzere toplam 11.294,71 TL'nin tahsili için icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin davalı borçluya tebliğ edildiği, davalı vekili tarafından süresinde takibe itiraz edildiği ve takibin durduğu anlaşılmıştır.
Tarafların iddia ve savunmalarının değerlendirilmesi sonucunda; taraflar arasında ticari alışveriş uyuşmazlık dışı olup uyuşmazlığın davacı tarafından takibe konu edilen faturalardan kaynaklı davalının borcu varsa miktarı noktasında toplandığı anlaşılmıştır.
Davalının ticari defterleri üzerinde inceleme yapılması için Kayseri Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılmış, Kayseri Asliye Ticaret Mahkemesince alınmış bilirkişi raporunda; davalı defterlerinde davacı adına hesap açıldığı, davalı tarafından davacıya düzenlenen faturaların bu hesaba borç olarak, davacı tarafından yapılan ödemelerin alacak olarak kayıt edildiği, söz konusu hesap üzerinden ....tarihi itibariyle davacının 10.995,62 TL davalıdan alacaklı olduğu, . tarih ... yevmiye fişi ile yıl sonunda davacı adına açılan hesaba virman yapıldığı. dönem sonu itibariyle söz konusu hesap üzerinden davacının 10.995,62 TL davalıdan alacaklı olduğunun tespit edildiğini bildirmiştir.
Dava İİK 67 maddesine göre açılan itirazın iptali davası olduğu, davacı alacaklı tarafından davalı borçlu hakkında İstanbul Anadolu 13. İcra Müd.... E. Sayılı dosyası ile faturaya dayalı ilamsız takip başlatıldığı ödeme emrinin davalıya 23.06.2017 tarihinde tebliğ edildiği, davalının 03.07.2017 tarihinde itiraz ettiği itiraz süresinin dini bayram tatili olması nedeni ile süresinde yapılan itiraz ile takibin durduğu ve eldeki davanın İİK 67 maddesi gereğince 1 yıllık hak düşürcü süre içinde açıldığı anlaşılmıştır.
Dosya mali müşavir marifeti ile yaptırılan bilirkişi incelemesinde davalı kayıtlarının HMK 222 maddesi gereğince usulüne uygun olarak tutulan davalı kayıtlarına göre davalının kendi defterlerinde davalının davacıya 10.995,62 TL borçlu olduğu ve bu borcun ödenmediği anlaşılmakla davalının takip dosyasına yapmış olduğu itirazın davacının takiple talep edilen miktardan kısmen 14.11.2018 tarihli celsede vazgeçmiş olması nedeni ile raporla belirlenen miktar üzerinden itirazın iptali ile , taraflar tacir olup bu miktara takip tarihinden itibaren 3095 S.Y 2/2 maddesi gereğince avans faizi uygulanması ve davalının İİK 67/2 maddesi gereğince inkar edilen ve likit bulunan asıl alacak 10.995,62 TL nin % 20 si oranında tazminat ile mahkumiyetine karar verilmesi gerektiği anlaşılmış ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M :Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı Üzere
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile davalı İstanbul Anadolu 13. İcra Md. ..... E. sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın 10.995,62 TL üzerinden iptali ile takibin devamına, takip tarihinden itibaren bu miktara avans faizi işletilmesine fazlaya ilişkin itirazın iptali isteminin reddine,
2-İİK 67/2 md. gereğince davalının inkar edilen 10.995,62 TL nin %20 si oranında tazminat ile mahkumiyetine, davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
3-Davacı tarafça yapılmış 31,40 TL başvuru harcı, 192,89 TL peşin harç, 4.60 TL vekalet harcı olarak toplam 228,89 TL harç gideri ile tebligat, müzekkere, bilirkişi ücreti ve talimat gideri olarak toplam 1.754,00 TL masrafı olmak üzere toplam 1.982,89 TL yargılama giderinden kabul edilen kısma isabet eden 1.923,40 TL'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Avukatlık asgari ücret tarifesi uyarınca 2.180,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Avukatlık asgari ücret tarifesi uyarınca 299,09 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
6-Alınması gereken 751,11 TL karar ve ilam harcından peşin ödenen 192,89 TL harcın mahsubu ile bakiye 558,22 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına,
7-Taraflarca yatırılmış gider avansından kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatırana iadesine,
Dair, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi' ne istinaf yolu açık olmak üzere davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 14/11/2018