T.C. İstanbul Anadolu 9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/33
KARAR NO: 2018/900
DAVA: Ticari Şirket (Fesih İstemli)
DAVA TARİHİ: 09/01/2018
KARAR TARİHİ: 12/09/2018
Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Fesih İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA: Davacı vekili dilekçesinde özetle ;müvekkilinin İstanbul Ticaret Sicil Memurluğunun ....... sici nosu ile kayıtlı olan davalı şirketin % 25 hissedarı olduğunu, diğer hissedarın ise % 75 hisseye sahip ..........olduğunu, ......... şirketi 02.05.2016 tarihine kadar temsil ve ilzama yetkilisinin bulunduğunu, kendisi hakkında eşi tarafından akli melekeleri olmadığı iddiası ile İstanbul Anadolu .......Sulh Hukuk Mahkemesinin 2015/1442 esas sayılı dosyasından vesayet altına alınması talepli dava
açıldığını ve şirket genel kurulunun toplanamadığını, ............. hali hazırda ise vefat ettiğini, genel kurul toplantısı yapılamadığından şirketin organlarından yoksun kaldığını, yönetimin sağlanamadığını, ayrıca şirketin tescilini takip eden yirmidört ay içinde ödenmesi gereken sermaye paylarının ödenmediğini, yerine getirilmeyen sermaye taahhüdü dolayısıyla şirket idaresinde sorunlar yaşandığını, müvekkilinin devamlı olarak şirkete ortaklar hesabından borç verdiğini ancak bu borcun da kendisine ödenmediğini belirterek, uzun süredir organları eksik olan ve sermayesi tamamlanmayan davalı şirketin tüzel kişiliğinin feshine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalıya tebligat yapılmasına rağmen duruşmalara gelen olmamış davaya karşı yazılı bir cevap dilekçesi de sunulmamıştır.
İNCELEME VE GEREKÇE :
Dava, davalı şirketin TTK 530.maddesi uyarınca fesih ve tasfiyesine ilişkindir.
Tarafların tüm delilleri celbolunarak dava dosyası ile davalı şirkete ait ticari defter ve belgeler üzerinde inceleme yaptırılarak mali bilirkişiden rapor alınmış ve alınan rapor dosya kapsamına uygun ve denetime açık olmakla hükmü esas alınmıştır.
TTK 530.maddesinde ; " uzun süreden beri şirketin kanunen gerekli olan organlarından biri mevcut değilse veya genel kurul toplanamıyorsa, pay sahipleri , şirket alacaklıları veya...... Bakanlığının istemi üzerine , şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi, yönetim kurulunu da dinleyerek şirketin durumunu kanuna uygun hale getirmesi için bir süre belirler ve bu sürede durum düzeltilemez ise mahkeme şirketin feshine karar verir" hükmü yer almaktadır.
Davalı şirketin celbolunarak incelenen ticaret sicil dosyasında, şirketin 29.04.2013 tarihinde sicile tescil edildiği, faaliyet alanının her çeşit asansör ve malzemelerinin montajı, komple imalatı, alım satımı , bakım -onarım-revizyon ve yenileme çalışmaları ile arıza giderme hizmetlerini yapmak, yaptırmak , taahhüdü ithalat ve ihracatını yapmak ve ana sözleşmesinde yazılı diğer işler olarak açıklandığı, ana sözleşmenin ... tarihinde ilan edildiği , kurucu ortakların davacı ile dava dışı ........ olduğu, şirket sermayesinin 200.000.00 TL olduğu, bunun 150 paya karşılık 150.000.00 TL sinin .... 50 paya karşılık 50.000.00 TL sinin ...'a ait olduğu, Ana sözleşmenin 7. Maddesinin; " şirketin işleri ve idaresi genel kurul tarafından TTK hükümleri çerçevesinde seçilecek bir üyeden oluşan bir yönetim kurulu tarafından yürütülür. İlk yönetim kurulu üyesi olarak ... seçilmiştir. Yönetim kurulu üyeleri en çok 3 yıl için seçilebilir. İlk Yönetim kurulu üyesi 3 yıl için seçilmiştir" şeklinde olduğu, ana sözleşmenin ticaret sicilinde ilan tarihi 06.05.2013 esas alındığında , ilk yönetim kurulu üyesinin görev süresinin 06.05.2016 tarihinde sona erdiği ve şirketin bu tarihten sonra genel kurulunun yapılmadığı ve organsız kaldığı anlaşılmıştır.Ayrıca şirketin ticaret sicil kaydından kuruluş işleminin 29.03.2013 tarihli tescilinden sonra herhangi bir tescil işlemi yapılmadığı da açıktır. Şirketin diğer % 75 paylık hissedarı ve yönetim kurulu üyesi olarak şirketi temsil ve ilzama yetkili......... uyap üzerinden çıkartılan nüfus kaydına ve İstanbul Anadolu... Sulh Hukuk Mahkemesinin 2015/1442 esas sayılı dava dosyası kapsamına göre 24.11.2017 tarihinde vefat ettiği , ayrıca şirketin incelenen ticari defter ve kayıtlarında , şirketin % 75 hissesine sahip ortağın taahhüt ettiği 112.500.00 TL lik sermayenin ödenmediği de tespit edilmiştir.
TTK. nda Anonim Şirketlerin Sona Erme Ve Tasfiye başlıklı bölümü TTK nun 529.maddesi itibariyle başlamaktadır. TTK 529.maddesinde ; "Anonim Şirket ; a) Sürenin sona ermesine rağmen işlere fiilen devam etmek suretiyle belirsiz süreli hale gelmemişse,
esas sözleşmede öngörülen sürenin sona ermesi ile , b) İşletme konusunun gerçekleşmesi ile veya gerçekleşmesinin imkansız hale gelmesiyle, ....." şeklinde düzenleme bulunmaktadır.
Somut uyuşmazlığa göre, şirketin % 75 hissesine sahip olup, ölen ortağın taahhüt ettiği % 75'lik sermayenin ödenmediği nazara alındığında, şirketin işletme konusunu gerçekleştiremeyeceği ortaya çıkmaktadır.
Yapılan yargılama sonucunda dosya kapsamındaki tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde, TTK 530.maddesine göre yönetim kurulu organı bulunmayan şirkete bu organı oluşturmak üzere yani yasaya uygun hale getirilmek üzere süre verilmesi gerekmekte ise de, henüz şirketin % 75'lik sermaye payı bedelini ödemeyen ortağın vefatı ve şirketin kuruluşundan beri hiçbir işlem ve karar alınmamış olması hususları birlikte değerlendirildiğinde TTK 529. Maddeye göre şirketin işletme konusunu gerçekleştiremeyeceği açık bir durumda iken TTK 530.maddeye göre süre vermenin davanın esasına etkili olmayacağı anlaşıldığından, mevcut delil durumuna göre şirketin fesih ve tasfiyesine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM : Yazılı gerekçe ile ;
1.Davanın KABULÜ ile; İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ........ sicil numarasında, "......İstanbul" adresinde kayıtlı,......'nin TTK 530. maddesi uyarınca FESİH VE TASFİYESİNE,
Tasfiye Memuru olarak resen Mali Müşavir .......... atanmasına ,
İleride şirket hesabından ödenmek üzere 4.500 TL tasfiye memuru ücret avansı ile 4.000 TL tasfiye masrafı avansı olmak üzere toplam 8.500,00 TL nin davacı ... tarafından mahkeme veznesine yatırılmasına
2.Karar kesinleştiğinde kararın tescili ve ilanı için kesinleşme şerhi verilmiş karar örneğinin İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne gönderilmesine,
3.Harçlar Yasası uyarınca alınması gereken 35.90 TL karar ve ilam harcı davacı tarafından davanın açılışında peşin olarak yatırılmış olduğundan başka harç alınmasına yerolmadığına,
4.Davacı tarafından yapılan toplam 77.00 TL toplam harç masrafı, 1.000.00 TL bilirkişi ücreti , 99.00 TL tebligat ve yazışma gideri toplamı olan 1.176.00 TL yargılama giderinin tümünün davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Hüküm tarihinde yürürlükte olan avukatlık asgari ücret tarifesi uyarınca davacı yararına tayin ve takdir edilen 2.180.00 TL maktu vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davacı tarafından dava açılırken dosyaya yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştikten sonra ve talebi halinde davacıya iadesine,
Dair, davacı vekilinini yüzüne karşı davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere bulunulan yer yada başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek bir dilekçe ile başvurmak ve istinaf harç ve masraflarını karşılamak koşulu ile İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi'ne istinaf yolunun açık olduğu, istinaf dilekçesinde istinaf edilen hususlar ile nedenlerinin belirtilmesinin gerektiği, süresi içerisinde kararın istinaf edilmemesi halinde hükmün kesinleşeceği ve infaz edilebileceği açıklanmak suretiyle verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.