(5271 S. K. m. 216, 234, 279, 280, 307) (5237 S. K. m. 6, 81, 82)
Yerel Mahkemece verilen hükümlere karşı S.S.Ç A. Ş. K. müdafii tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmakla dosya üzerinde CMK'nın 279.ve 280.maddeleri gereğince yapılan ön inceleme ve esas inceleme sonunda gereği görüşülüp düşünüldü;
1) CMK'nun 234/2 maddesinin “Mağdur, onsekiz yaşını doldurmamış, sağır veya dilsiz ya da meramını ifade edemeyecek derecede malûl olur ve bir vekili de bulunmazsa, istemi aranmaksızın bir vekil görevlendirilir.” düzenlemesi karşısında, yargılama sürecinde kendisine vekil atanmayan mağdur R. N.'na usulüne uygun şekilde CMK’nun 234/2 maddesi gereğince istemi aranmaksızın vekil görevlendirilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,
2) CMK'nun 216. maddesindeki düzenleme gereğince, ortaya konan delillerin tartışmasında sözün sırasıyla "katılana veya vekiline, Cumhuriyet Savcısına, sanığa ve müdafiine veya kanuni temsilcisine" verilmesi gerektiği, hükümden önce son sözün hazır bulunan sanığa verilmesinde zorunluluk bulunduğu dikkate alındığında, son oturumda hazır bulunan S.S.Ç A. K. ile haklarında istinaf incelemesi yapılmayan S.S.Ç'ler F. A. ve Hüseyin Bülbül'ün hangisine son sözünün sorulduğunun anlaşılamadığı nazara alınarak denetime olanak verecek şekilde son sözün sorulmaması suretiyle CMK'nun 216/3. maddesine aykırı davranılması,
Kabule göre de;
A) Mağdurlar F. A.'ün 20/04/1999 doğumlu, R. N.'nun ise 11/12/2001 doğumlu olup, suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük ve 5237 sayılı TCK'nun 6/1-b maddesi gereğince çocuk oldukları anlaşılmakla, s.s.çocuk A. hakkında bu mağdurlara yönelik kasten öldürme suçuna teşebbüsten kurulan hükümlerde temel cezanın TCK'nun 82/1-e maddesi uyarınca belirlenmesi gerektiği düşünülmeden, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde 81. madde ile uygulama yapılması,
B) S.S.Ç'ye yönelik olarak mağdurlardan kaynaklanan ve tahrik oluşturacak haksız eylemlerin alt sınırın aşılmasını gerektirecek nitelikte olmadığı halde yetersiz gerekçe ile S.S.Ç lehine alt sınırın üzerinde tahrik indirimi uygulanarak eksik ceza tayini,
Hukuka aykırı olup istinaf eden S.S.Ç A. Ş. K. müdafiinin istinaf başvurusu bu nedenle yerinde görüldüğünden diğer yönleri incelenmeyen hükümlerin ve CMK'nın 307/son maddesi uyarınca usuli kazanılmış haklar saklı kalmak üzere CMK'nın 289/1-h,g maddesi delaletiyle CMK'nın 280/1-b maddesi uyarınca öncelikle bu nedenlerle BOZULMASINA, Dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan Kocaeli 3. Ağır Ceza Mahkemesine GÖNDERİLMESİNE, 01.06.2017 tarihinde KESİN olmak üzere oybirliği ile karar verildi. (¤¤)