T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
14. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO: 2018/761
KARAR NO: 2018/625
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İSTANBUL 13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ: 05/03/2018
NUMARASI: 2018/85 2018/150
DAVANIN KONUSU: Şirketin İhyası
TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünde ... sicil nosu ile kayıtlı Tasfiye Halinde... Limited Şirketi'nin ticaret sicil gazetesinde yayınlanan tasfiye ilanı ile tüzel kişiliğinin sona erdiğini ve kaydının sicilden terkin edildiğini, müvekkilinin işbu şirkette 1999 yılının 6. ayından itibaren işçi olarak çalışmaya başladığını ve iş akdinin 20.02.2007 tarihinde feshedildiğini, Bakırköy 28. İş Mahkemesinin 2017/286 E. sayılı dosyası üzerinden açtıkları tespit davasının halen devam ettiğini, Yargıtay 10. Hukuk Dairesinin 2017/726-2541 E.K. sayılı bozma ilamına istinaden 10.10.2017 tarihli ara karar ile ihya davası açmak üzere taraflarına süre verildiğini belirterek tüzel kişiliği tasfiye ile sona eren iş davasında davalı konumunda olan ...Ticaret Limited Şirketi'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar davanın reddini istemiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİNİN KARARI
İlk Derece Mahkemesi; tasfiye sonucu terkin edilen şirketin ihyasının talep edildiği, şirketin tasfiye memurunun ...olduğu, Bakırköy 28. İş Mahkemesinin 2017/286 esas sayılı dava dosyasında 10/10/2017 tarihli ara karar ile şirketin ihyası için davacıya süre verildiği, tüm alacak ve borçlar tasfiye edilmeden tasfiyenin sonlandırılması sebebiyle davacının dava açmakta hukuki yararanın bulunduğu, ihya koşullarının oluştuğu gerekçesiyle şirketin ihyasına ve son tasfiye memurunun yeniden tasfiye memuru olarak atanmasına karar vermiştir.
Bu karara karşı tasfiye memuru istinaf başvurusunda bulunulmuştur.
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ
Davalı tasfiye memuru istinaf başvuru dilekçesinde;
Ilk derece mahkemesince tasfiye memuru olarak atandığını, bu konunun kendisinden sorulmadığını, ayrıca tasfiye memuruna ücret ödenmemesine dair verilen kararın da usul ve yasaya aykırı olduğunu belirterek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasını talep etmiştir.
İNCELEME VE GEREKÇE
Dava, TTK 547. maddesi gereğince, tasfiyesine karar verilmiş bulunan şirketin ek tasfiye işlemlerinin yerine getirilmesi için sicil kaydının ihyası talebine ilişkindir.
Davacı tarafından, ihyası talep edilen . .... A.Ş. aleyhine Bakırköy 28.İş Mahkemesi'nin 2013/214( 2017/286) esas sayılı dosyasında tespit davası açıldığı, yargılama aşamasında şirketin ticaret sicilinden terkin edildiğinin anlaşılması üzerine, şirketin ihyası için dava açmak üzere davacı tarafa süre verildiği iş bu davanın da bu kapsamda açıldığı anlaşılmıştır.
İhyası talep edilen şirket, 31/12/2013 tarihli genel kurul kararı ile tasfiye haline girmiş, tasfiye işlemlerini yürütmek üzere...i tasfiye memuru olarak atanmıştır.
19/12/2015 tarihli toplantıda tasfiye sonuçlandırılmış, tasfiyenin sonuçlandığına dair karar 26/02/2015 tarihli ticaret sicil gazetesinde ilan edilmiş ve şirket sicilden terkin edilmiştir.
TTK 547. maddesine göre " (1) Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler. (2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemleri yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir".
Bir şirket veya kooperatifin ihyası davasında davacı taraf, şirket ortaklarından herhangi biri, şirket veya kooperatifin en son yetkilileri, o şirkette veya kooperatifte daha önce çalışmış bulunan herhangi bir işçi, şirket veya kooperatiften alacağı bulunan herhangi bir gerçek veya tüzel kişi alacaklı, özetle hukuki menfaati bulunan herhangi bir kişi olabilir. İhya davalarında davalı taraf ise şirket veya kooperatifin en son tasfiye memuru veya tasfiye kurulu ile yasal hasım konumunda bulunan ticaret sicili müdürlükleridir.
Tasfiyenin kapatılabilmesi için, tüm tasfiye işlemlerinin tamamlanmış olması, tüm borçların ödenmiş olması, şirket aleyhindeki tüm dava ve takiplerin sonuçlanmış olması gereklidir. Bu zorunluluğa uyulmadan tasfiyenin kapatılması halinde ihya talebi haklıdır. İhya kararı ile birlikte, ihyası istenen şirket tüzel kişilik kazanacaktır.
TTK 547/2.maddesine göre, ek tasfiye işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurları veya yeni bir veya birkaç kişi tasfiye memuru olarak mahkemece atanarak tescil ve ilan edilir. İlk derece mahkemesi tarafından, daha önce şirketi tasfiye eden tasfiye memuru atanmasında hukuka aykırılık bulunmamaktadır. Tasfiye işlemleri tamamlanıp ticaret sicilinde ilan edildiği tarihte davacı tarafından açılan dava devam etmektedir. Tasfiye memuru bu davayı bilebilecek durumda olmasına rağmen tasfiyeyi kapattığından tasfiye memuru için ücret takdir edilmemesinde isabetsizlik yoktur. Bu nedenlerle davalı tasfiye memurunun istinaf başvuru sebep ve gerekçeleri yerinde görülmemiştir.
Ancak hüküm fıkrasına, " Bakırköy 28.İş Mahkemesinin 2017/286 esas sayılı dosyasının görülmesi ve infazı işlemleriyle ile sınırlı olmak üzere" cümlesinin eklenmesi gerekmektedir. Bu husus istinaf başvurusunda dile getirilmemişse de kamu düzenine ilişkin olduğundan HMK 355. Madde gereğince Dairemizce resen nazara alınmıştır.
Yukarıda açıklanan gerekçelerle, davalı tasfiye memurunun istinaf başvurusunun, HMK 353/1.b.1.maddesi uyarınca esastan reddine, HMK 355 ve 353/1.b.2.maddesi uyarınca ilk derece mahkemesi kararının düzeltilerek esas hakkında yeniden karar verilmesine dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
A-Davalı Tasfiye Memurunun istinaf başvurusunun HMK 353/1.b.1. maddesi uyarınca esastan reddine,
B-HMK 355 ve 353/1.b.2.maddesi uyarınca, İlk Derece Mahkemesinin istinafa konu kararının resen düzeltilerek esas hakkında Dairemizce yeniden hüküm kurulmasına, bu doğrultuda;
1-TTK.'nın 547. Maddesi uyarınca davanın kabulü ile İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil nosunda kayıtlı iken, tasfiyenin kapatılması sonucu sicilden terkin edilmiş olan TASFİYE HALİNDE .. PAZARLAMA VE DAHİLİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'nin sicil kaydının, Bakırköy 28. İş Mahkemesi'nin 2017/286 Esas sayılı dosyasının görülmesi ve infazı işlemleriyle ile sınırlı olmak üzere İHYASINA,
2-Tasfiye memuru olarak ...'nin atanmasına, tasfiye memuruna ücret takdirine yer olmadığına,
3- Kararın ticaret siciline tescil ve ilanına,
4- Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,
5-Davacı yanca yapılan 31,40 -TL başvuru harcı, 31,40-TL peşin harç, 4,60-TL vekalet harcı, 42,00-TL davetiye gideri olmak üzere toplam 109,40-TL yargılama giderinin Tasfiye Halinde... Pazarlama ve Dahili Ticaret Limited Şirketi'nin tasfiye memurundan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davacı kendisini duruşmalarda bir vekil ile temsil ettirdiğinden hüküm tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 2.180,00.-TL maktu vekalet ücretinin davalı tasfiye memurundan alınarak davacıya verilmesine,
7-Tasfiye memuru tarafından yatırılan istinaf başvuru harçlarının Hazineye gelir kaydına,
8-Tasfiye memuru tarafından yapılan istinaf başvuru giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,
9-Gerekçeli kararın bir örneğinin Dairemiz Yazı İşleri Müdürlüğünce taraflara tebliğine,
10-Dosyanın, karar kesinleştikten sonra, kararı veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine dair;
HMK 353/1.b.2. maddesi uyarınca dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda, 07/06/2018 tarihinde oybirliğiyle ve temyiz yolu açık olmak üzere karar verildi.
KANUN YOLU: HMK 361.maddesi uyarınca, iş bu gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki haftalık süre içinde temyiz yolu açıktır.