(5271 S. K. m. 279, 280, 289) (5237 S. K. m. 53, 54) (5607 S. K. m. 13) (ANY. MAH. 08.10.2015 T. 2014/140 E. 2015/85 K.)
Mahalli mahkemece verilen hüküm istinaf edilmekle, CMK'nın 279. maddesi uyarınca dosya üzerinden yapılan ön inceleme sonucunda; Dairenin yetkisi, başvuranın hakkı, başvuru süresi ve yasa yolunun açıklığı yönünden sanığın istinaf başvurusunun kabul edilebilir olduğuna ve aynı yasanın 280. maddesi gereğince başvurunun esası hakkında inceleme yapılmasına karar verilerek, dosyadaki duruşma tutanakları, diğer belge ve deliller ile istinaf dilekçesi incelenerek gereği düşünüldü:
24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli 2014/140 esas 2015/85 karar sayılı kararı göz önüne alınarak 5237 sayılı TCK'nın 53.maddesinin; "sanığın kasten işlemiş olduğu suç için hapis cezası ile mahkumiyetinin yasal sonucu olarak, TCK'nın 53/1 maddesinin uygulanması yönünden (a, c, d ve e ) bentleri ile ( b) bendinde yazılı seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına; aynı kanunun 53/2 maddesinin uygulanması açısından, 53/1 maddesinin ( a, c, d ve e) bentleri ile ( b) bendinde yazılı seçme ve diğer siyasi hakları ve aynı maddenin 3.fıkrası uyarınca, (c) bendinde yazılı kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerini mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar kullanamamasına " şekli ile uygulama yapılması gerekirken hatalı uygulama yapılması,
Yerel mahkeme tarafından müsadere hükmü uygulandığı aşamada 5607 Sayılı Yasanın 13/1 maddesi delaletiyle TCK 54/4 maddesi yerine hatalı şekilde TCK 54/1 maddesinden uygulama yapmış olması
Soruşturma aşamasında alınan 29.04.2016 tarihli 50467495-320-01 sayılı yazı ekindeki KEMT varakasında CİF değer 6850.00 TL olarak gösterilmesine rağmen (1722.50 TL gümrük vergisi, 504.00 TL özel tüketim vergisi, 15.65 TL tütün fonu, 1636.59 TL KDV) ki toplam 3878.74 TL vergiler toplamı hesaplanmasına rağmen bilirkişinin suç tarihi olan 31/03/2016 tarihi itibariyle suça konu eşyanın tespit ettiği 893.10 TL CİF değer üzerinden hesaplanan (385.31 TL gümrük vergisi, 4143.00 TL maktu ÖTV/Tütün Fonu ki ilk bu raporda bu kalem 0.00 olarak hesaplanmasına rağmen, 975.85 TL KDV) ki toplam 5504.17 TL vergiler toplamı şeklinde yapılan gümrüklenmiş değer hesaplanması çelişkili olduğundan her iki rapor birlikte Bakırköy Tasfiye İşletme Müdürlüğüne gönderilerek çelişki giderilip suç tarihi olan 31/03/2016 tarihi itibariyle bilirkişinin tespit etmiş olduğu 893.10 TL CİF değer üzerinden vergilerin hesaplanmasına dayanak mevzuatın da mahkemenin denetimine açık şekilde dayanaklarıyla açıklattırılarak ve ayrı ayrı kalemlerde belirtilir şekilde vergiler toplamı ve gümrüklenmiş değer hususunda KEMT varakası alındıktan sonra sanık soruşturma aşamasında etkin pişmanlıktan faydalanmak istediğini belirttiğinden ve soruşturma aşamasında soruşturma makamı tarafından 5607 Sayılı Yasanın 5/2 maddesi gereğince belirlenecek gümrüklenmiş değerin 2 katı kadar para miktarı tespit edilip, sanığa ödeme teklifinde bulunulmadığı yerel mahkeme tarafından da soruşturmadaki bu eksikliğe rağmen iddianame kabul edildiğinden yerel mahkeme tarafından yukarıda açıklandığı üzere bulunacak gümrüklenmiş değerin 2 katı oranında parayı ödeyip ödemeyeceği hususunda sanığın savunmasının alınması ve sonucuna göre hukuki durumun değerlendirilmesi gerekirken sanığa etkin pişmanlık prosedürünün uygulanmaması suretiyle CMK 289/1-h maddesi gereği savunma hakkı kısıtlandığından sair yönleri incelenmeksizin hükmün CMK 280/1-b maddesi gereğince BOZULMASINA, dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine gönderilmesine kesin olmak üzere 09.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)