T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
16. HUKUK DAİRESİ
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
DOSYA NO: 2017/5998 Esas
KARAR NO: 2020/1795
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: BAKIRKÖY 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ: 20/06/2017
NUMARASI: 2014/966 E. - 2017/533 K.
DAVANIN KONUSU: İtirazın İptali
KARAR TARİHİ: 23/10/2020
İstinaf incelemesi için dairemize gönderilen dosyanın ilk incelemesi tamamlanmış olmakla, HMK 353. ve 356. maddeleri gereğince dosya içeriğine göre duruşma yapılmasına gerek görülmeden dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu;
G E R E Ğ İ D Ü Ş Ü N Ü L D Ü :
TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ
DAVA: Davacı vekili, davalının mal alım satımdan kaynaklanan borcunu ödemediğini, icra dairesinin yetkisine itirazın yerinde olmadığını takipte itirazın haksız olduğunu belirterek davanın kabulü ile itirazın iptaline, %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde; Bakırköy İcra dairelerinin yetkisiz olduğunu, müvekkilinin hiçbir borcu olmadığını, takibe konu faturaların müvekkiline tebliğ edilmediğini, dava konusu faturalarda bahsi geçen malların müvekkiline teslim edilmediğini belirterek davanın öncelikle yetki yönünden, esasa girilmesi halinde esastan reddini talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİNİN KARARI: İlk derece mahkemesince yapılan yargılama sonucunda; "....imza içermeyen sevk irsaliyelerine ilişkin 28/01/2014 tarihli faturadaki 1495,51 TL, 29/01/2014 tarihli faturadaki 5039,83 TL , 31/01/2014 tarihli faturadaki ayrı irsaliye kapsamında olan hidrojen peroksit için 2767,26 TL, 02/02/2014 tarihli faturadaki hafif sodaya ilişkin 2010 TL, 12/02/2014 tarihli faturadaki 300+794,36 TL, 17/02/2014 tarihli faturadaki toplam 3766,25 TL açısından davacının toplam 16172,96 TL yönünden davasını ispat edemediğinin kabulü gerekmiştir. Dosyada bulunan faturalara ilişkin malların birden çok irsaliyeyle teslim edildiği ve incelenen imza içeren faturalar açısından verilen kesin sürede davalının imzaya yönelik açık itirazının bulunmadığı gözetilerek bu mallar açısından borcun var olduğu kabul edilmiş bu nedenle bilirkişinin toplam fatura tutarı olarak bulduğu 56962TL den imzasız irsaliyeye ilişkin 16.172,96 TL toplam düşülerek davanının kısmen kabulüne gidilmiştir. Alacağın hesaplama gerektirdiği dikkate alınarak icra inkar tazminat talebi reddilmiştir..." şeklinde karar verilmiştir.
İSTİNAF İSTEMİ: Davacı vekili istinaf isteminde özetle; mahkemenin davanın tam kabulüne ve alacak likit olduğundan icra inkar tazminatına hükmetmesi gerekirken davanın kısmen reddinin hatalı olduğunu, davalının borcunu ödemediğini, faturlara süresinde itiraz etmediğini, faturaların tebliğine dair kargo belgelerinin mahkemeye sunulduğunu, davacının defterine göre 56.962TL alacaklı olduğunun bilirkişi raporu ile tespit edildiğini, davalının rapora itirazda bulunmadığını, kendi defterlerini sunmaktan imtina ettiğini, 05.04.2017 tarihli celsede irsaliyelerde yer alan imzalara ilişkin olarak davalının itirazda bulunmadığını belirterek kararın kaldırılmasını, davanın tam kabulüne ve icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.
İNCELEME VE GEREKÇE Dava, İİK'nın 67.maddesine dayalı olarak açılan itirazın iptali davasıdır. İlk derece mahkemesince davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Bu karara karşı davacı vekili, yasal süresi içinde istinaf kanun yoluna başvurmuştur. İstinaf incelemesi, HMK'nın 355. maddesi gereğince, ileri sürülen istinaf başvuru nedenleri ve kamu düzeni yönüyle sınırlı olarak yapılmıştır. Taraflar arasındaki uyuşmazlık alım-satım ilişkisinden kaynaklanmaktadır. Davacı, davaya konu malları davalıya satıp, teslim ettiğini ancak bedelini tahsil edemediğini iddia etmekte, davalı ise davaya konu faturalara ilişkin malları teslim almadığını savunmaktadır. Bu durumda somut olay bakımından ispat külfeti davacı alacaklıda olup davacı alacağına dayanak faturalarda belirtilen malların teslimini sevk irsaliyesi, teslim belgesi veya makbuz gibi delillerle ispatlamalıdır. Davacının kendi ticari defterlerinde faturaların kayıtlı olduğunun tespitine ilişkin bilirkişi raporu malın teslimi hususunda delil olarak kabul edilemez. Mahkemece bu husus dikkate alınarak değerlendirmede; takibe konu faturaların sevk irsaliyelerinde teslim alan isim ve imzası yer almayan kısımlar yönünden teslimin ispatlanamadığı kabul edilerek talebin kısmen reddine karar verilmesi yerindedir. Davacının icra inkar tazminat isteminin reddine yönelik istinaf istemi İİK 67/2 maddesi ile birlikte incelenmelidir. Takip fatura ve cari hesap alacağına dayalı olup alacak likit, belirlenebilir niteliktedir. Davalı itirazında haksız olmakla kabul edilen alacak miktarı yönünden davacının icra inkar tazminatının kabulüne karar verilmesi gerekirken reddine karar verilmesi yerinde olmamıştır. Açıklanan nedenle davacı vekilinin istinaf isteminin kısmen kabulüne HMK 353/1-b-2 maddesi gereğince ilk derece mahkemesinin kararının icra inkar tazminat isteminin reddine ilişkin kısmı yönünden kaldırılarak yeniden hüküm kurulmasına karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM : Gerekçesi ayrıntılı kararda açıklandığı üzere; 1-Davacı vekilinin istinaf başvurusunun KISMEN KABULÜNE, 2- 6100 sayılı HMK.'nın 353/1-b-2 maddesi gereğince Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi 20/06/2017 gün ve 2014/966 Esas, 2017/533 Karar sayılı kararının KALDIRILMASINA, Dairemizce yeniden hüküm kurulmasına, 3-Davanın kısmen kabulü ile; davalının Bakırköy ... İcra Müdürlüğü'nün ... esas dosyasından yaptığı itirazın iptaline, takibin 40.789,04TL asıl alacak üzerinden devamına, - Kabul edilen alacağın %20'si tutarında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, -Bakiye harç 2.786,30.TL nin davalıdan alınmasına, ilk harç olarak davacı tarafça yatırılan 688.TL nin davalıdan alınıp davacıya verilmesine, -Davacı vekille temsil olunduğundan 5037TL vekalet ücretinin davalıdan alınıp davacıya ve red edilen yönünden 1980 lira vekalet ücretinden davacıdan alınıp davalıya verilmesine, -Toplam 1.250.TL yargılama giderinden red kabul oranı dikkate alınarak 900.TLsinin davalıdan alınıp davacıya verilmesine, bakiye masrafın davacı üzerinde bırakılmasına, 4- İstinaf aşamasında yapılan yargılama giderleri ve harca ilişkin; -İstinaf talebi kısmen kabul edildiğinden davacı tarafça yatırılan 31,40TL istinaf harcının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine, -İstinaf yargılaması için davacı tarafından yapılan 85,70 TL istinaf yoluna başvurma harcı, 87,00 TL tebligat, müzekkere ve posta gideri olmak üzere toplam 172,70TL'nin davalıdan alınıp davacıya verilmesine, -İstinaf incelemesi duruşmasız yapıldığından avukatlık ücreti tayinine yer olmadığına, 5-Artan gider avanslarının karar kesinleştiğinde ve talep halinde taraflara iadesine, Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu 23/10/2020 tarihinde oy birliğiyle kesin olarak karar verildi.