T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
17. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO: 2017/2666 Esas
KARAR NO : 2018/39
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İSTANBUL ANADOLU 3. ASLİYE TİCARET
MAHKEMESİ
TARİHİ: 03/05/2017
NUMARASI: 2015/1190 Esas 2017/450 Karar
DAVANIN KONUSU: İflas (İflasın Ertelenmesi)
KARAR TARİHİ: 17/01/2018
KARARIN YAZILDIĞI T: 18/01/2018
6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 353. Maddesi uyarınca dosya incelendi,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesi ile; Müvekkili şirketlerden . San. ve Tic. A.Ş.nin sermayesinin tamamı ödenmiş 1.100.000,00 TL olduğu, birçok kurumda ve sektörde günde 50.000 kişiye toplu yemek verdiğini, şirketin 31/10/2015 tarihi itibarı ile rayiç değer bilançosunda aktifleri toplamının 23.563.502,79 TL pasifleri toplamının ise 25.928.421,54 TL olarak tespit edildiğini, (-) 3.879.022,19 TL borca batık olduğunu, diğer davacı .. ve Tic. Ltd. Şti. nin ise 31/10/2015 tarihi itibarı ile aktifleri toplamının 5.119.002,86 TL, pasifleri toplamının 6.507.981,45 TL olup, (-) 1.388.978,59 TL borca batık olduğunu, nakit akışında meydana gelen aksama nedeni ile şirketin cebr-i icra ve haciz tehditi altında olduğunu, kurların ve faiz oranlarının ani yükselmesi, maliyetlerdeki artışların sözleşmesel fiyatlara yansıtılamaması, alacaklar ve borçlar arasındaki vade uyumsuzluğu, alacaklarının bir kısmının tahsil sürelerinin uzaması ve bir kısmının da tahsil kabiliyetini yitirmesi, yeni müşterilere maliyetine yada zarar edilerek satış yapılması, finansman planlamasında yapılan hatalar ve olumsuzlukların üst üste gelmesi nedeniyle şirketlerin borca batık hale geldiğini, sunulan iyileştirme projesi ile borca batıklıktan çıkabileceğini belirterek iflaslarının 1 yıl süreyle ertelenmesini talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI
İlk Derece Mahkemesi; davacı şirketlerin iflaslarına karar vermiştir.
İSTİNAF SEBEPLERİ
Davacı vekili istinaf taleplerinde;
1-Mahkemece 18.12.2015 tarihinde verilen ihtiyati tedbirlerin 45 gün sonra 04.02.2016 tarihinde kaldırıldığını, müvekkillerinin 10,5 ay tedbirsiz kaldıklarını, bütün mallarının, paralarının ve üçüncü şahıslardaki haklarının haczedildiğini, tedbirlerin kaldırılması ile çalışamaz ve iş yapamaz hale getirilen müvekkillerinin edimlerini yerine getiremez hale geldiklerini, yetkili makamlardan bir yıl kamu ihalelerine katılamama cezası aldıklarını, iyileşme projesinde yazılı sermaye artışını yapabilecek ve ödeyebilecek durumda iken bu imkandan mahrum kalındığını, kamu ihalelerine katılamama cezasının süresi Mart 2017 tarihinde dolduğunu, müvekkilinin iş yerini yeniden düzenleyerek sermaye artış kararı alıp ilan ve tescil ettirdiğini, mahkemeye durum anlatılarak yeniden ihalelere girilerek, artırılan sermayelerin şirketlere ödeneceği belirtilerek uygun süre istendiğini ancak yeniden tedbir konularak sadece 40 günlük süre verildiğini, bu sürenin yeterli olmadığı gibi, ihale dönemi de olmadığından ihale açılması ve müvekkilinin ihaleye katılması da mümkün olmadığını, tedbirlerin kaldırılmasının haksız olduğunu, açılan dava ile ilgilenilmediğinin de doğru olmadığını, bir kısım işçi ücretleri süresinde ödenemediğini, taşaron işçiliğinin kalkmasını isteyen işçilerin bunu fırsat bilerek (adliye yemekhanesinde çalışan davacı şirket işçileri) greve gittiklerini, her gün adliye önünde abartılı gösteriler yapıldığını, grevin bir kısım adliye çalışanları tarafından desteklendiğini, işçiler tarafından tanınan ve davayı açın şirket temsilcisinin can güvenliği tehlikede olduğundan adliyeye gelemediğini, dosyası ile ilgilenemediğini, giderlerin posta aracığı ile yatırılabileceğini bilmediğini, davayı sürüncemede bırakmak gibi bir niyeti olmadığını, masrafların yatırılmaması halinde HMK.nun 114- 115. Maddelerine göre işlem yapılması gerektiği, yasaya uygun tebligat yapılmadığını, davanın dava şartı yokluğundan reddedilmediğini, masrafların resmi ödenekten yapılmasının da mümkün olduğunu, borca batıklık tespit edilinceye kadar sermaye artışının yapılmasının zorunlu olmadığını, tedbirin kaldırılmasına itirazlarının 669 sayılı kanun hükmünde kararnamenin 4. Maddesi uyarınca reddedildiğini, oysa bu kararname yürürlük tarihinden önce açılmış davalarına bu hükmün uygulanamayacağını, bu düzenlemenin geriye yürüyemeyeceğini, yüksek Mahkemece karar bozulup, mehil verildiği takdirde sermaye artışının nakden yatırılacağını,
2-Dolar kurunun öngörülemez derecede artması nedeniyle tüm gıda ürünlerine beklenmedik şekilde zam geldiğini, hükümetin ekonomik saldırıdan söz etmeye başladığını, yemek sektöründe rekabet yüzünden kar oranının az olduğunu, ödeme dengesinin bozulduğunu, iflasta alacaklıların yararı olmadığı gibi çoğu ile anlaşmaya varılan alacaklıların müvekkillerine mehil verilmesine de karşı olmadıklarını, faaliyet göstermediklerine ilişkin tespitin doğru olmadığını, bilirkişi heyetinin de raporunda buna dair hiçbir beyan olmadığını, aksine faaliyetin düşük düzeyde de olsa devam ettiğini, mahkemece ihale yasağı üzerinde hiç durulmadığını, tedbirin kaldırılması ile faaliyet gösteremeyeceğimizi, iflas edeceğimizi düşünen kayyımların şirkete gelip inceleme yapmadan ezbere aleyhlerine raporlar düzenlediklerini,
3-Bilirkişi raporunun da yetersiz olduğunu, raporun 2. Sayfasında A/2.b bendinde davacı şirket bilançosunda 742.901.96 TL olarak gösterilen verilen sipariş avansının fiilen verilen sipariş avanslarından olup olmadığının denetime muhtaç olduğu belirtilmesine rağmen denetlenmediğini, belge de istenmediğini, şirket aktiflerinden haciz edilmiş bazı malların rayiç değerlerinin tespit edilmediğinin belirtildiğini ancak bu hususta da bilgi istenmediğini, tespit edilen değerler rayiçlere uygun olmayıp çok düşük olduğunu, finansal kiralı varlıkların değerlerininin aktiflerden tamamen düşüldüğünü, 6361 sayılı kanunun 33/1.maddesi ile kiracı lehine hükümler getirildiğini, bu yönde bir inceleme yapılmadığını, bilirkişi raporunun yerinde inceleme yapılmadan, müvekkilleri tarafından verilen belgelere göre yüzeysel inceleme ile düzenlendiğini, sermayenin borca batık olma tutarının yarısı kadar artırılması gerektiğine ilişkin bir kural olmadığını, gerekli olan sermaye artışını nedenleri ile açıklamak zorunda olduklarını, iyileştirme projesinde öngörülen karlılık oranının yüksek olduğuna ilişkin görüşün de yerinde olmadığını, önceki yıllar kârı ile öngörülen kâr oranı arasında fazla fark olmadığını, Yerel Mahkeme'nin 2015/1190 E. 2017/450 K. Sayılı istinafa konu kararının istinaf incelemesi neticesinde kaldırılmasını, yeniden yargılama yapılarak davalarının kabulüne karar verilmesini talep ve istinaf etmiş;
İstinaf dilekçesi müdahil .. Bankası A.Ş. Vekiline 24/04/2017 tarihinde tebliğ edilmiş, istinaf talebine 27/07/2017 tarihli dilekçesi ile cevap verilerek; Mahkemece davacı şirketlerin dava açıldıktan sonra gelir getirici, kazanç sağlayıcı hiçbir faaliyet göstermedikleri, borca batıklıkların artarak sürdüğü, iyileştirme projesinin ciddi ve inandırıcı olmadığı, sebepleri ile iflasın ertelenmesi şartlarının oluşmadığından davanın reddine ve davacı şirketlerin iflaslarına karar verildiğini, Davacı şirketler vekilince istinaf kanun yoluna başvurulmuş olup, yapılan başvurusu usul ve yasaya aykırı olduğunu zira hüküm tebliğ edilmeden 12.05.2017 tarihli dilekçe ile istinaf yoluna başvurulduğunu, bu dilekçenin kabulünün mümkün olmadığından dilekçenin reddi gerektiğini, mahkeme kararının yerinde olduğunu, davacı şirketler sermaye arttırımını dahi gerçekleştiremediklerini, yapılan istinaf başvurusunun mevcut durumu değiştirebilecek bir zaman kazanma süreci olmayıp, kötüniyetli olduğunu, HMK.m.329/2 gereği para cezası uygulanması gerektiğini belirterek istinaf talebinin reddine karar verilmesi istenmiş, HMK.nun 348.maddesine göre katılma yoluyla istinaf talebinde bulunulmadığı görülmüştür.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME:
Her ne kadar HMK.nda süre tutum ile ilgili bir düzenleme bulunmasa da uygulamada ve Yargıtay içtihatlarında bu duruma cevaz verildiği, ilk derece mahkemesinin gerekçeli kararının yasal süre içinde istinaf edildiğinin kabulü ile;
Dava, TTK'nun 324, 376 ve 377 ile İİK'nun 179. maddesi uyarınca iflasın ertelenmesine ilişkindir.
Davacı .. Tic. AŞ nin İstanbul Ticaret Sicil Memurluğunun 2760, . Tic. Ltd. Şti. Nin .. sicil numarası ile kayıtlı oldukları, ticari merkezlerinin İSTANBUL olduğu, davanın yetkili mahkemede açıldığı anlaşılmaktadır.
Dosyanın incelenmesinde davanın davacı şirketler vekili Av.... tarafından açıldığı, bu vekilin 11/07/2016 tarihli dilekçesi ile vekillikten istifa ettiği, istifanın tebliğ edildiği, daha sonra davacı ..i San.ve Tic. A.Ş.adına Av... . ve Av. .. ..'nun vekilliğine dair vekaletname sunulduğu, diğer davacı adına sunulmuş bir vekaletname olmadığı halde diğer davacı şirket .. Tic.Ltd. Şti.nin de davasının takip edilerek her iki davacı adına hükmün istinaf edildiği, vekaletnamede HMK.nun 74.maddesi gereğince İflas Erteleme davaları için aranan özel yetkinin bulunmadığı, Yargıtay 23.Hukuk Dairesinin 20/05/2014 Tarih ve 2014/3784 E. 2014/3888 K.sayılı ve benzer içtihatlarının da bu yönde olduğu, belirtilen eksikliklerin giderilmesi için dosyanın mahal mahkemesine geri çevrilmesine karar verilmesi gerekmektedir.
Sonuç olarak yukarıda yapılan açıklamalar ışığında davacı ..San.ve Tic. A.Ş. Vekilinin yukarıda açıklanan özel yetki içeren vekaletnamesi ile varsa aynı özellikleri içeren diğer davacı şirket .. Dan.San ve Tic.Ltd. Şti.nin de vekaletnamesinin dosyaya intikalinin sağlanması, vekaletnamelerin usulüne uygun şekilde dosyaya intikalinin sağlanamaması halinde gereğinin yapılması, belirtilen eksikliklerin giderilmesinden sonra dosyanın istinaf incelemesi yapılmak üzere tekrar dairemize gönderilmesi için mahalline geri çevrilmesine karar verilmesine karar vermek gerekmekle aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M: Gerekçesi yukarıda izah edildiği üzere;
1-Yukarıda açıklanan eksikliklerin ikmali amacıyla Dosyanın mahalline GERİ ÇEVRİLMESİNE,
2-Eksiklikler ikmal edildikten sonra istinafen incelenmesi için tekrar dairemize gönderilmesine,
6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 352/1 maddesi gereğince dosya üzerinde yapılan ön inceleme sonucunda oybirliği ile karar verildi.17/01/2017