T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
3. HUKUK DAİRESİ
ESAS NO: 2024/1858
KARAR NO: 2025/536
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
K A R A R
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İSTANBUL 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ: 20/02/2024
NUMARASI: 2022/428 E - 2024/135 K
DAVANIN KONUSU: Menfi Tespit - İtirazın İptali
KARAR TARİHİ: 25/02/2025
Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak,ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle,dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
ASIL DAVADA: Davacı vekili dava dilekçesinde; Davacının 02.02.2018 tarihinden beri "... Mah. ... Caddesi No:... Beşiktaş/İstanbul" adresinde veteriner hekimlik yaptığını, davalı şirket görevlilerinin 30.05.2022 tarihinde iş yerine gelerek yaptıkları inceleme sonrası kaçak elektrik kullanıldığı gerekçesi ile davacı adına ... seri numaralı kaçak kullanım tutanağı düzenlediklerini, bu tutanağa istinaden 31.05.2022 tarihli ... seri numaralı 34.043,71 TL bedelli ve ... seri numaralı 7.703,96TL bedelli kaçak kullanım faturası tahakkuk ettirdiklerini, müvekkili saygın bir meslek sahibi ve tanınan bir veteriner hekim olup hiçbir şekilde kaçak elektrik kullanmadığını, davalı tarafın faturaya ilişkin 10.06.2022 tarihine kadar ödeme yapılmaması halinde elektrik enerjisini kesmekle tehdit ettiğini, söz konusu yer muayenehane olup burada ilaçların korun- ması için buzdolabı, gelen hayvanların kan tahlillerini yapmak için hemogram cihazı, ultrason ve film cihazı ve en önemli acil durumdaki hayvanlar için yoğun bakım kapsülleri bulunduğunu, elektrik ener- jisinin kesilmesi durumun müvekkilinin sağlık hizmetine devam edemeyeceğini beyanla; Öncelikle elektrik kesilmesinin tedbiren önlenmesini, yargılama sonunda; davacının dava konusu faturalar nedeniyle davalıya borçlu olmadığının tespiti ile faturaların iptalini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde; Dava konusu adreste kurulu bulunan ... hizmet numaralı tüketim noktasına ait tesisat mahallinde müvekkili saha ekipleri tarafından 30.5.2022 tarihinde yapılan kontrolde; tesisatta kayıtlı ... nolu sayacın T fazına ait giriş çıkış kabloları direkt bağlı olduğu tespit edilmekle davacı adına ... nolu kaçak tespit tutanağı tanzim edildi- ğini, bilahare bu tutanağa istinaden davacı adına 30.05.2022 ve 09.05.2022 tarihleri arasında 21 gün- lük süre için 1515 kWh karşılığı 7.703,96 TL kaçak faturası ve 09.05.2022 - 30.05.2021 tarihleri ara- sında 344 günlük süre için 19702 kWh karşılığı 34.043,71 TL ceza bedelsiz ek fatura tahakkuk edil- diğini, işbu dilekçe ekinde ayrıca kaçak tespit tutanağı, tahakkuk hesaplama bilgileri, video kaydının ibraz edildiğini, Fatura hesaplaması, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili mad- deleri ( 42/1-c) kapsamında yapılmış olup kaçak elektrik tarifesinden tahakkuk ettirildiğini, tespit ve tahakkukta hata bulunmadığını beyanla davanın reddini savunmuştur.
BİRLEŞEN DAVADA; Davacı vekili dava dilekçesinde; borçlunun 30.05.2022 tarihli ... seri numaralı kaçak elektrik kullanım tespit tutanağına dayalı olarak tahakkuk olunan 10.06.2022 son ödeme tarihli 1515 kwh karşılığı 7.703,96 TL tutarında kaçak elektrik kullanım faturası ile 10.06.2022 son ödeme tarihli 19702 kwh 34.043,71 TL tutarında kaçak elektrik kullanım faturasını son ödeme tarihinde öde- mediğini,bu nedenle kaçak elektrik bedeline gecikmiş gün faizi ve faizin KDV'si ilave edilerek 42.036,68 TL'nin tahsili amacıyla İstanbul ...İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyası üzerinden icra takibi başlatıldığını, borçlunun itiraz nedeniyle takibin durduğunu beyanla, itirazının iptali ile takibin devamına, borçlunun hükmolunacak meblağın %20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ile mahkûmiyetine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Borçlu birleşen davaya cevap vermemiştir.İlk Derece Mahkemesi'nce davaların birleştirilmesi suretiyle yapılan yargılıma sonunda 2022/428 E., 2024/135 K. nolu 20.02.2024 tarihli ilam ile: A)Asıl dava yönünden; 1-Davacı ... tarafından davalı ... A.Ş. aleyhine açılan "MENFİ TESPİT" istemli DAVANIN REDDİNE, B)Birleşen dava yönünden; Davanın KABULÜ ile, 1-Davacı... A.Ş. tarafından davalı ... aleyhine yürü- tülen İstanbul ...İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın İPTALİNE, takibin 41.747,67 TL asıl alacak, 244,92 TL gecikmiş gün faizi ve 44,09 TL faizin KDVsi olmak üzere toplam 42.036,68 TL üzerinden aynı koşullarla DEVAMINA, 2-İcra takibine yapılan itiraz haksız olduğundan ve likit (belirlenebilir) hüküm altına alınan alacak (42.036,68 TL) üzerinden % 20 oranında hesaplanan 8.407,34 TL icra inkar tazminatının davalıdan alı- narak davacıya verilmesine, karar verilmiştir. İstinaf Başvurusu: Hüküm asıl davada davacı/birleşen davada davalı vekili tarafından istinaf edilmiştir.Asıl davada davacı/birleşen davada davalı vekili istinaf dilekçesinde; Talepleri doğrultusunda mahkemece dosyanın bilirkişiye tevdi edildiğini, ancak ibraz olunan bilirkişi raporunun yerinde inceleme talebi dikkate alınmadan hazırlandığını, rapora karşı itiraz ettiklerini, ancak itirazlarının değerlendirilmediğini, müvekkilinin tutanağın tanzim edildiği adreste veteriner hekimlik yaptığını, tutanak tarihinden önceki 1 yıllık tüketim ortalamasının 14.01 Kwh/gün olmasının kaçak kullanıma delalet olarak yorumlandığını, ancak anılan tarihlerin Covid-19 pandemi dönemi olduğunu ve bu dönemde sokağa çıkma yasaklarının olduğunu, sadece müvekkilinin değil Türkiye genelindeki tüm işletmelerin elektrik tüketimlerinin düştüğünü, bilirkişi tarafından tutanak sonrası dönemde müvekkilinin tüketim artışı olup olmadığının dikkate alınmadığını, sadece tüketimin az olması sebep gösterilerek haksız bir kanaate varıldığını, Dava konusu mahallin bir veteriner kliniği olduğunu, iş yerinde bulunan ve usulsüz kullanım yapıldığı iddia edilen termosifonun kirlenmiş hayvanların temizliği için hafta en fazla 1 veya 2 kere kullanılan bir alet olduğunu, bilirkişinin bu termosifonu işletmenin asli parçası sayarak bütün yıl boyunca açık olduğuna kanaat getirmesinin objektiflikten uzak olduğunu,...'ın müvekkilinin EPTHY'nin 42 -1/ c maddesinde düzenlenen sayaca müdahale fiilini işlediğini iddia etttiğini, iddia edilen filin tespiti halinde kaçak kullanım süresinin son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süre olacağını ve bu sürenin 90 günü geçemeyeceğini, bilirkişinin 365 gün üzerinden hesaplama yaparak hataya düştüğünü, müvekkilinin tutanak öncesi 1 yıllık ve sonrası 1 yıllık aylık/ günlük ortalama elektrik tüketim verilerinin istenmesi ve bu veriler dikkate alınarak ek rapor alınması gerekirken mahkemece bu talepler dikkate alınmadan hüküm kurulmak suretiyle müvekkilinin mağdur edildiğini beyanla kararın kaldırılmasını istemiştir. İstinaf sebepleri ve 6100 sayılı HMK'nun 355 md. ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre; Asıl dava İİK 72. Maddesine dayalı menfi tespit, birleşen dava ise İİK 67 maddesine dayalı itirazın iptali talebine ilişkindir. Her iki dava borçlu ... hakkında düzenlenen 30.05.2022 tarih ... nolu tutanak kapsamında düzenlenen faturalardan kaynaklanmaktadır. Dava konusu borcun dayanağını oluşturan tutanak tarihleri itibariyle yürürlükte bulunan 30.05.2018 tarihli ''Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği" nde; Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Tüketimi Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi,b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi, c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle,eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci MADDE 43 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamında doğrudan dağıtım sistemine yapılan müdahalelerde dağıtım sistemine olan bağlantılar ortadan kaldırılır. Kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir.(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sayaca müdahale edildiğine ilişkin şüpheye sebep olacak bir bulguya rastlanılması halinde aşağıda belirtilen kaçak tespit süreci başlatılır;a) Sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile mevcut sayaç incelemeye alınır.b) (Değişik:RG-20/2/2021-31401) Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-6’ da yer alan bilgi- lerin tamamını içeren sayaç değiştirme tutanağı düzenlenir ve bu tutanağın bir örneği kullanım yerine bırakılır. İletişim bilgilerinin bulunması halinde tüketiciler kısa mesajla bilgilendirilir. Ayrıca yedinci fıkra kapsamında sayaçlar seri numaraları görülecek şekilde fotoğraflanır.c) İnceleme sonucunda sayaca müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesinin engel- lenmesi suretiyle elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden tüketildiğinin laboratuvar raporu ile tespiti halinde EK-5’te yer alan kaçak tespit tutanağı düzenlenir.ç) Laboratuvar raporu, kaçak elektrik tespit tutanağı ve ödeme bildirimi beraber tüketiciye bildirilir ve aynı süre içerisinde kesme bildirimi düzenlenmek suretiyle kullanım yerinin elektriği kesilir. (3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi kapsamında kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir. (4) (Değişik:RG-8/4/2022-31803) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişi 42 nci maddenin birinci fık- rasının (b) ve (c) bentleri kapsamındaki tüm tespitler için, (a) ve (ç) bentleri kapsamında ise tüketimin doğru tespit edilmesinin engellendiğinin tespiti halinde kaçak elektrik enerjisi tüketimi tespit edilen gerçek veya tüzel kişiler hakkında Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunabilir. (5) Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edilmesinde, ilgili tüzel kişinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır. (6) (Mülga:RG-20/2/2021-31401)(7) (Değişik:RG-20/2/2021-31401)Bu madde kapsamında yapılan tespit ve işlemler kullanım yerini de içerecek şekilde fotoğraflanır.Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,b) Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönem ki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir. (2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müs- takil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın; a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak, b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir.(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçiril- meksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır.(4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır. Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre: MADDE 45–(1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır; a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır. b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez. c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. 1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. (2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir. (3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri;a) Meskenlerde; 5 saat,b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat, olarak kabul edilir.(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir. (5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır.Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması MADDE 46 . 1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir. (3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır. (4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara ilişkin kaçak elektrik enerjisi tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır." şeklinde düzenleme yapılmıştır. Dosya kapsamından; Borçlunun veteriner olarak faaliyet gösterdiği "... Mah. ... Cad. No:... Beşiktaş/İstanbul" adresindeki iş yerinde ... ekipleri tarafından 30.5.2022 tarihinde yapılan kontrolde; "tesisatta kayıtlı ... nolu sayacın T fazına ait giriş çıkış kabloları direkt bağlı olduğu" tespit edilmekle borçlu adına ... nolu kaçak tespit tutanağı düzenlendiği, tespitin video görüntüsü olarak kayıt altına alındığı, ilgili fotoğraf ve video görüntüsünün dosyaya sunulduğu, (Tespit anında borçlunun hazır bulunduğu ve imzadan imtina ettiğine dair açıklamanın yazıldığı,) Bilahare bu tutanağa istinaden 30.05.2022 ve 09.05.2022 tarihleri arasında 21 günlük süre için 1515 kWh karşılığı 7.703,96 TL kaçak faturası ve 09.05.2022 - 30.05.2021 tarihleri arasında 344 günlük süre için 19702 kWh karşılığı 34.043,71 TL ceza bedelsiz ek fatura tahakkuk edildiği, Borçlu vekilinin 08.06.2022 tarihinde (takipten önce ) ikame ettiği asıl dava ile dava konusu faturalara ile ilgili menfi tespit talebinde bulunduğu, Bilahare ... tarafından 41.747,67 TL kaçak elektrik bedeline 244,92 TL gecikmiş gün faizi ve 44,09 TL faizin KDV'si ilave edilerek 42.036,68 TL'nin tahsili talebiyle İstanbul ...İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyası üzerinden 21.06.2022 tarihinde ilamsız icra takibi başlatıldığı, Borçlu vekilinin İcra Müdürlüğü'ne ibraz ettiği dilekçe ile "Alacaklıya herhangi bir bor- cumuz bulunmamaktadır. İcra takibine konu faturalar için İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2022/428 esas sayılı dosyasında menfi tespit davası açılmıştır. Takibe, borca, ödeme emrine, faize, faiz oranına ve işle- miş faize ferilerine açıkça itiraz ediyoruz. İcra takibinin durdurulmasını talep ediyoruz" şeklinde beyanda bulunduğu, İcra Müdürlüğü'nce takibin durdurulmasına karar verildiği ve takip alacaklısı tarafından itirazın iptali talebiyle birleşen davanın açıldığı anlaşılmaktadır. Dava konusu olay "abonelik mevcut iken sayaca müdahale suretiyle elektrik enerjisi kul- lanılması" şeklindedir. Mahkemece Elektrik Mühendisi M. Kürşat Tezcan ve SMMM ...'ten aldırılan raporda ;.. Kaçak Takip Müdürlüğü Yetkililerince, tutanağa konu "... Mah. Belediye Sitesi Yolu No:... Beşiktaş" adresinde faaliyet gösteren “veteriner kliniği”nde 30.05.2022 tarihinde yapılan kontroller sonucu “Sayacın T fazına ait giriş - çıkış klemensi direkt bağlı olarak” kaçak elektrik kullanıldığı tespit edilmiştir. Akabinde de 7.703,96 T. kaçak tahakkuku + 34.043,71 TL. kaçak ek tahakkuku olmak üzere toplam 41.747,67 TL tutarında fatura edilmiştir.- Tutanak Tarihi 30.05.2022- Sayaç demantı 2600 watt- Devreden geçen akımlara göre tespit edilen güç; (1 A + 10 A +30 A) x 220 Volt = 9020 watt- ... marka ... seri nolu sayaç işareti 28683 kwh - Kullanılan Mahal (ticarethane): “veteriner kliniği” Borçlunun tutanak tarihinden son 1 yıl içerisinde sayacının kayıt ettiği günlük tüketim ortala- ması 14,01 kwh olarak hesap edilmiştir.Bu değer tutanakta tespit edilen güce göre mahalde tüketilebilecek 14,01 kwh/gün/9,020 kw=1.55 saatlik süreye tekabül etmektedir. Günlük 1,55 saatlik elektrik kullanımın borçlunun işletmesinde kabul edilemeyeceği düşünüldüğünde sayacın günlük tüketim kaydının düşük olduğu kanaati ortaya çıkmaktadır. Video kaydında, kaçak bağlantının işletmede sıcak su tedariki sağlayan termosifon için çekili olduğu tespit edilmiştir.Fotoğraf 2 ve 3 içeriğinde sayaçtan ve ölçü aleti üzerinden tespit edilen akım değerleri görülmektedir.Sayacın T (3.fazında) kayıt yapmadığı hususu sabittir. Termosifon çalışmıyorken devreden 0,39 amper çekilmesine rağmen sayaç sıfır amper akım kayıt etmektedir. (2.fotoğraf) Termosifon çalışıyorken devreden 31,90 amper çekilmesine rağmen sayaç sıfır amper akım kayıt etmektedir. (3.fotoğraf) Kaçak hat üzerinde bulunan termosifon işletmeye sıcak su sağlamakta olup yıl boyunca kullanılabilecek bir cihazdır. Tutanak içeriğindeki iddia “Sayacın T fazına ait giriş- çıkış klemensi direkt bağlı olarak kulla- nım” tereddütsüzdür. Sayacın, borçlunun kusuru dışında da (elektronik bir arıza vb.) eksik tüketim kayıt etme ihti- maline yönelik dosya kapsamında delil niteliğinde belge (sayacın iç görsellerine yer verilen laboratuvar muayene sonuç formu vb) bulunmamaktadır. Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği 'nin 42-c maddesinde " Perakende satış söz- leşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden elektrik enerjisi tüke- tilmesi" "kaçak" elektrik enerjisi tüketimi olarak tanımlanmış olup somut olaydaki kullanımın "kaçak" elektrik kullanımı olarak kabul edilebileceği,
KAÇAK TAHAKKUK HESABI: GÜÇ:Tutanak tanzimi esnasında devrede 1 amper + 10 amper + 30 amper = 41 amper x 220 Volt = 9020 watt güç tespit edilmiştir. Bu değer kaçak ve kaçak ek tahakkuk hesaplamalarında dikkate alı- nabilecektir. SÜRE: EPTHY'nin madde 45/1-c maddesinde “42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir" denilmiştir. Eldeki dosyada tutanak tarihinden 21 gün öncesinde 09.05.2022 tarihinde sayaç okuma işlemi yapıldığı anlaşılmakla dava konusu tutanağa konu kullanım dönemi 09.05.2022 - 30.05.2022 tarihler arasındaki 21 günlük süredir. GÜNLÜK KULLANIM SÜRESİ: Borçlunun işyeri EPTHY'nin 45.maddesinde belirtilen tica- rethane “diğer tüketici” abone grubunda olup günlük 8 saatlik kullanım süresi hesaplamalarda dikkate alına- bilecektir. Açıklanan nedenlerle, Tahakkuka esas süre: 09.05.2022- 30.05.2022 tarihler arasındaki 21 gün Güç: 41 amper x 220 Volt = 9020 watt Günlük kullanım süresi: 8 saat/günDavacının sorumlu tutulabileceği kaçak tüketim, 21 gün x 9020 watt x 8 saat/gün = 1515,00 kwh. Davacının,1515,00 kwh'lık tüketime tekabül eden 7.703,96 TL. kaçak tahakkukundan sorumlu tutulabileceği görüş ve kanaatine varılmıştır. KAÇAK EK TAHAKKUKU: Yapılan tüketim kıyaslamalarında, borçlu taraf tüketiminin tutanaktan 1 yıl öncesine kadar düşük seyrettiği tespit edildiğinden, kaçak mevzuat madde 45/ç hükmü kap- samında kaçak ek tahakkuk hesaplaması yapılabilecektir. Çünkü bu dönemde sayaç eksik tüketim kayıt etmiştir. Tahakkuka esas süre: 30.05.2021 - 09.05.2022 tarihler arasındaki 344 gün Güç: 41 amper x 220 Volt = 9020 watt Günlük kullanım süresi: 8 saat/gün Davalının sorumlu tutulabileceği kaçak ek tüketim, 344 gün x 9020 watt x 8 saat/gün = 24.817,00 kwh. Tahakkuk döneminde sayacın kayıt ettiği tüketim (28683 kwh - 23568 kwh)= 5.115,00 kwh Kaçak ek tahakkukuna esas tüketim = 19.702,00 kwh Borçlunun sayacının eksik tüketim kaydı nedeniyle 19702 kwh (normal) tarifeden fark tüke- timden sorumlu tutulabileceği, 19.702,00 Kwh 'lik ek tüketim bedelinin 34.043,71 TL olacağı sonucuna varılmıştır. Sunulan kaçak tahakkuk hesap bülten kayıtlarından, davacı adına dava konusu tutanak tari- hinden önce kaçak elektrik tüketim tutanağı düzenlenmediği anlaşıldığından, EPTHY'nin 46/2 md gereği ulusal tarifedeki birim fiyatın 1,5 katı kadar bedel ceza enerji bedeli olarak borçlu adına tahakkuk ettirilebilir. ... tarafından kaçak tahakkuk hesaplamasına normal tarifenin 1,5 kat ceza bedeli yansıtılmıştır. ASIL DAVA YÖNÜNDEN; Mevzuat hükümleri dava konusu tutanak değerlendirilmiş olup, asıl dosya bakımından borçlunun menfi tespit talebinin olamayacağı,
BİRLEŞEN DOSYA YÖNÜNDEN :Takibin 41.747,67 TL. (Asıl alacak)+244,92 TL. (gecikme faizi) + 44,09 TL. (faiz KDV si)= 42.036,68 TL üzerinden borçlu ... adına devam edebileceği sonucuna varılmıştır" şeklinde değerlendirme yapılmıştır. Alınan bilirkişi raporu içerdiği teknik inceleme ve gerekçe itibariyle hükme elverişli olup bu rapor doğrultusunda hüküm kurulmasında isabetsizlik yoktur.Dava konusu alacak haksız fiil nitelindeki kaçak elektrik tüketiminden kaynaklanmış olup likit alacak niteliği arz etmemektedir. Bu durumda, birleşen davada alacaklı lehine icra inkar tazminatı takdiri doğru değil ise de, karşı tarafın aleyhe istinaf başvurusu bulunmadığından bu hususta eleştiri ile yetinmek gerekmiştir. Açıklanan nedenlerle, ilk derece mahkemesince verilen kararda vakıa ve hukuki değer- lendirme noktasında, usul ve esasa aykırılık tespit edilmediğinden, asıl davada davacı/birleşen davada davalının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 md gereğince reddine karar vermek gerekmiştir.
K A R A R: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Davacı/birleşen davada davalısının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine, Davacıdan alınması gereken 615,40-TL karar ve ilam harcından, peşin alınan 427,60 TL harcın mahsubu ile bakiye 187,8 TL'nin istinaf eden davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, İstinaf yargılama giderlerinin istinaf eden üzerinde bırakılmasına, İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa, karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine, Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 362/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi.25/02/2025