(5237 S. K. m. 191) (5271 S. K. m. 171, 230, 231, 280, 284, 289)
Yerel Mahkemece verilen hükme karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvurunun ve kararın niteliği ile suç tarihine ve istinaf başvurusunda bulunan sanık müdafinin istinaf dilekçesi içeriğine göre dosya görüşüldü:
İstinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından ön inceleme sonrasında işin esasının incelenmesine geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, iddia, savunma, kriminal rapor, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
TCK 191. maddeyi değiştiren 6545 sayılı yasanın 68. Maddesine göre TCK 191/2-3 maddesi gereğince, daha önce hakkında uyuşturucu madde kullanmaktan dolayı denetimli serbestlik tedbiri uygulanmamış olan kişiler ile ilgili olarak soruşturma aşamasında CMK 171. maddedeki şartlar aranmaksızın 5 yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesi ve bu sürede asgari 1 yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanması, gerekli görülmesi halinde denetimli serbestlik süresi içinde tedaviye de tabi tutulması, erteleme süresi zarfında yükümlülüklerine uymadığı ya da uyuşturucu madde kullandığı takdirde ise kamu davası açılacağı öngörülmüş iken,
Suç tarihi yasa değişikliğinden önce olup hakkında yargılama devam eden ve daha önce hakkında denetimli serbestlik tedbiri kararı verilmemiş olan sanıklar ile ilgili olarak mahkemece, 6545 sayılı yasanın geçici 7/2. maddesi, 5237 sayılı TCK.nun 191/9. maddesi ve CMK 231. Maddesi gereğince HAGB kararı verilip, 5 yıllık denetim süresi içinde herhangi bir kasıtlı suç işlendiğinde Hükmün Açıklanacağının kabulü halinde, uyuşturucu madde kullanma dışındaki kasıtlı suç işleme eylemi soruşturma aşamasında kamu davasının açılması için yeterli neden olmaz iken, kovuşturma aşamasında verilen HAGB kararı sonrası herhangi bir kasıtlı suç işlenmesi halinde, mahkemenin verdiği HAGB kararının açıklanması ceza adaleti açısından eşitlik koşullarına aykırı olduğu gibi, TCK 191. Maddesinde değişiklik yapan 6545 sayılı yasanın gerekçesinde de benzer düzenleme getiren TCK 191/8. Madde açıklanırken, soruşturma aşamasında Cumhuriyet Savcısı tarafından verilen tedavi ve denetimli serbestlik kararlarının, kovuşturma aşamasında suçun vasfının değişmesi durumunda mahkeme tarafından verilmesinin sağlandığı belirtilerek, bu konudaki paralelliğe vurgu yapılmaktadır.
Keza, geçici 7. Maddeyle getirilen düzenlemede, derdest davalarda yukarıda belirtilen şartlar dahilinde HAGB kararı verilirken, CMK 231. Maddedeki şartların aranmadığı ve TCK 191. Maddedeki hükümler çerçevesinde bu kararın verileceği anlaşılmaktadır, kanun koyucu hakime takdir hakkı tanımaksızın HAGB kararı verilmesini hükme bağlamıştır.
TCK 191. maddedeki suç yönünden, daha önce hakkında denetim veya tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmamış kişiler bakımından HAGB kararı ile birlikte tıpkı soruşturma aşamasındaki gibi denetim veya tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri kararı verilmesi, buna uygun davranan ve 5 yıllık erteleme süresi içinde başka uyuşturucu kullanma suçu işlemediği anlaşılan sanık hakkında düşme kararı verilmesi, bu beş yıllık süreçte uyuşturucu kullandığı veya kullanmak için bulundurduğu takdirde dosyanın yeniden ele alınarak hükmün açıklanması, başkaca bir kasıtlı suç işlendiği takdirde ise hükmün açıklanmaması gerektiğinin yasal düzenlemenin bir sonucu olduğu anlaşılmakla,
Somut olayda denetim süresi içerisinde işlenen kasıtlı suçun uyuşturucu kullanma suçu olmadığı da anlaşıldığından, Mahkemenin bu hususlara değinmeksizin ve tartışmaksızın, HAGB'na konu kararın açıklanması şartlarının bu açıklamalar ışığında nasıl oluştuğunu gerekçesinde belirtmeksizin hükmü açıkladığı, bu bağlamda;
Hükmün CMK'nın 230 uncu maddesi gereğince gerekçeyi içermemesi nedeniyle hukuka aykırı olduğu anlaşılmakla; istinaf talebinin kabulü ile, hükmün CMK.'nun 280/1-b, 289/1-g. maddeleri gereğince BOZULMASINA,
Dosyanın bozma kararı yönünden yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE;
CMK.'nun 284/1. maddesi gereğince KESİN olmak üzere 21.12.2016 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)