Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-4-100 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-63/862-252
Karar Tarihi : 14.9.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin
KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Sinan BOZKUŞ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A.
Temsilcisi: Av. Mine ÖZARSLAN TAMUSTA
Büyükdere Cd. No:118 K:7-10 34394 Esentepe/İstanbul
20
D. TARAFLAR : - Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A.
8 Othonos Street 10557 Athens YUNANİSTAN
- Tekfen Holding A.Ş.
Kültür Mh. Tekfen Sit. Aydınlık Sk. A Blk. No:7 34340
Ulus-Beşiktaş/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Tekfenbank A.Ş. (Tekfenbank)’nin hisselerinin
%70’inin, Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A. (Eurobank)
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 24.8.2006 tarih ve 5748 sayı
ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un
7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca
düzenlenen 7.9.2006 tarih, 2006-4-100/Öİ-06-SEC sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu 11.9.2006 tarih, REK.0.08.00.001-120/237 sayılı Başkanlık
önergesi ile 06-63 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
- Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet 40
Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim
durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı,
06-63/862-252
2
- Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi’nin 14.1. maddesi ile
getirilen rekabet yasaklarının, makul birer yan sınırlama sayılarak bildirime konu
işleme izin verilmesinin yerinde olacağı
görüşleri ifade edilmiştir. 50
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralınan şirketin faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “bankacılık
ve finansal hizmetler pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar 60
Tekfenbank’ın Türkiye genelinde faaliyet göstermesi ve bildirim konusu
hizmetler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine
göstergeler bulunmaması nedenleriyle, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti
Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ
Çerçevesinde Değerlendirme
Bildirim konusu işlem ile, Tekfenbank hissedarlarından Tekfen Holding A.Ş. 70
(Tekfen Holding) ile bu teşebbüsün kontrolünde olan TST International Finance
S.A. Luxembourg (TST International) şirketlerinin elinde bulunan ve toplamda
Tekfenbank hisselerinin %70’ini oluşturan (……………….) adet hisse
Eurobank’a devredilecektir. Ayrıca işlem öncesinde Tekfen Holding A.Ş. ile TST
International Finance S.A. Luxembourg’un sahip olduğu yaklaşık 988.069 adet
Tekfenbank kurucu intifa senedinin %70’i de (………….. adet) yine Eurobank
tarafından devralınacaktır.
Bankacılık sektörünü düzenleyen 5411 sayılı Bankacılık Kanunu’nun “Birleşme,
bölünme ve hisse değişimi” başlıklı 19. maddesi kapsamında yapılan
değerlendirme sonucunda; “Türkiye'de faaliyette bulunan bankalardan birinin; 80
diğer bir veya birkaç banka veya finansal kuruluş ile birleşmesi veya bütün aktif
ve pasifi ile diğer hak ve yükümlülüklerini Türkiye'de faaliyette bulunan diğer bir
bankaya devretmesi, bütün aktif ve pasifleri ile diğer hak ve yükümlülüklerini
devir alması veya bölünmesi ya da hisse değişimi Kurulun iznine
bağlıdır…Bankaların bu Kanun hükümlerine göre birleşme, bölünme ve
devirlerinde 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile devir veya birleşmeye konu
bankaların toplam aktiflerinin sektör içindeki paylarının yüzde yirmiyi
geçmemesi kaydıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun 7, 10
ve 11 inci maddeleri hükümleri uygulanmaz.” şeklindeki madde hükmünün
06-63/862-252
3
Türkiye’de faaliyette bulunan bankalar arasındaki birleşme ve devir işlemlerine 90
ilişkin olması nedeniyle, işlemin devralan tarafında Türkiye’de faaliyeti
bulunmayan bir Yunanistan bankasının yer aldığı bildirime konu işleme
uygulanamayacağı kanaatine varılmıştır.
Bildirim konusu işlem, Tekfenbank’ın kontrolünde değişiklik yaratması
nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ'in birleşme ve devralma sayılan hallerin
belirlendiği 2. maddesinin (b) bendinde, “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin
diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları
devralması veya kontrol etmesi” olarak tanımlanan bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer 100
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro
eşiği getirilmiştir.
Devralınan Tekfenbank’ın 2004 yılı cirosu yaklaşık (………………..) YTL. olarak
gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un
iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, devralan Eurobank’ın ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması 110
nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden,
Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. Tekfenbank’ın Bağlı Şirketine İlişkin Değerlendirme
Tekfenbank’ın tek bağlı şirketi, hisselerinin %99,99’una sahip olduğu Tekfen
Finansal Kiralama A.Ş. (TFK)’dir. Bildirim konusu işlem neticesinde Eurobank,
dolaylı olarak TFK’nın kontrolünü de elde edeceğinden, 1997/1 sayılı Tebliğ'in
2. maddesinin (b) bendi anlamında bir devralma gerçekleşecektir.
Bildirim Formu’nda TFK’nın 31.12.2005 tarihi itibarıyla cirosu (……………) YTL., 120
pazar payı ise %(…) olarak bildirilmiştir. Eurobank’ın ise finansal kiralama
hizmetleri pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu çerçevede
Tekfenbank’ın söz konusu bağlı şirketi açısından 1997/1 sayılı Tebliğ ile
belirlenen ciro ve pazar payı eşikleri aşılmadığından, işlemin anılan Tebliğ
çerçevesinde izne tabi olmadığı anlaşılmıştır.
H.2.3. Hissedarlar Sözleşmesinde Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından
Değerlendirme
Tekfenbank’taki hissedarlık haklarını düzenlemek amacıyla 8.5.2006 tarihinde
Tekfen Holding ve TST International ile Eurobank arasında akdedilen 130
Hissedarlar Sözleşmesi’nin “Rekabet Etmeme” başlıklı 14.1 maddesi aşağıdaki
şekildedir:
06-63/862-252
4
“….TİCARİ SIR….
…
…TİCARİ SIR…..”
Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet
yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında
sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir.
Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların 140
devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak
yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam
olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir.
Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak
kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz
konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece
taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması
gerekmektedir.
Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve
gerekli oldukları ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine 150
varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen
rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve öngörülen iki
yıllık sürenin makul olduğu kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda 4054 sayılı 160
Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya
mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi’nin 14.1. maddesi ile
getirilen rekabet yasaklarının makul birer yan sınırlama sayılarak, bildirime
konu işleme izin verilmesine ,
3. Bu işlemle dolaylı olarak kontrolü el değiştirecek olan Tekfen Finansal
Kiralama A.Ş. bakımından ise, 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirlenen ciro ve pazar
payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle bahse konu işlemin izne tabi olmadığına 170
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy