Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-3-233 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-75/1190-459
Karar Tarihi : 25.12.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ,
İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Şahin YAVUZ, Nazlı UĞURLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Gama Enerji A.Ş.
Temsilcisi:Av. Özlem KIZIL
Çakmak Avukatlık Bürosu, Piyade Sok. No:18, Kat:3
06550 Çankaya / Ankara 20
D. TARAFLAR : Gama Enerji A.Ş.
Kırkpınar Sokak No: 18/5, Çankaya / Ankara
Thames Water Limited
Clearwater Court, Vastern Road, Reading, Berkshire, RG1 8DB
E. DOSYA KONUSU: Thames Water Limited’in İzmit Su A.Ş.’de sahip olduğu
hisselerin tamamının Gama Enerji A.Ş. tarafından devralınması işlemine izin
verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 28.11.2008 tarih ve 7889 sayı ile giren ve
en son 5.12.2008 tarih ve 8070 sayılı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine,
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 18.12.2008
tarih ve 2008-3-233/Öİ-08-ŞYA sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 19.12.2008 tarih
ve REK.0.07.00.00-120/279 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-75 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
40
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
Thames Water Limited’in İzmit Su A.Ş.’de sahip olduğu hisselerin yine İzmit Su A.Ş.
hissedarlarından biri olan Gama Enerji A.Ş. tarafından devralması işleminin, 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi bir işlem olduğu; bununla birlikte işlem sonucunda aynı Kanun
maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
08-75/1190-459
2
azaltılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla başvuruya konu devir işlemine izin
verilebileceği 50
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Thames Water Limited (Thames Water Ltd)
Devreden Thames Water Ltd, Kemble Water Holdings Ltd’in (KWH) kontrolündedir. 60
Merkezi İngiltere’de bulunan KWH, İngiltere ve Galler’de bulunan 10 özel su ve
kanalizasyon kuruluşundan biri olan Thames Water Utilities Limited (TWUL)
aracılığıyla su ve kanalizasyon hizmetleri sağlamaktır ve işlemin gerçekleşmesiyle
Türkiye’de ilgili konuda başka bir faaliyeti kalmayacaktır.
H.1.2. Gama Enerji A.Ş.
Devralan Taraf Gama Enerji A.Ş.’nin ortaklık yapısı %50 hissesi EFS-L Inc, %40
hissesi Gama Holding A.Ş. (Gama Holding) ve %10 hissesi 38 gerçek kişi arasında
olacak şekilde dağılmıştır. 31.1.2008 tarihli, 08-09/109-37 sayılı Kurul kararında da 70
belirtildiği üzere Gama Enerji A.Ş., Gama Holding ve EFS-L’nin ortak kontrolündedir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; Gama Holding grup şirketlerinin hiçbirinin
Gama Enerji A.Ş. ile benzer faaliyetlerde bulunmadığı anlaşılmıştır. EFS-L Inc.
General Electric Company’nin iştiraki olup, grup şirketlerinin hiçbiri doğrudan veya
dolaylı olarak İzmit Su A.Ş. ’nin faaliyetleriyle çakışan bir işle iştigal etmemektedirler.
H.1.3. İzmit Su A.Ş.
İzmit Su A.Ş., İzmit Belediyesi Evsel ve Endüstriyel Su Temin Projesi kapsamında 80
İzmit Belediyesi’ne arıtılmış ve ham su satılması, Yuvacık Barajı, su artıma tesisi,
boru hatları, su pompalama istasyonları ve ilgili tesislerin proje mühendislik ve
inşaatının yapılması, bu amaç için gerekli malzemenin temini, yapılan tesisin test
edilmesi, işletmeye alınması, yönetilmesi, işletilmesi ve bakımının yapılması işleri ile
uğraşmaktadır.
İzmit Su A.Ş. arıtılmış su üretiminin tamamını Kocaeli Büyükşehir Belediyesi’ne
vermektedir (…………TİCARİ SIR…………..)
H.2. İlgili Pazar 90
“İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz”un yollamasıyla gidilen 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal veya hizmetlerle
tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayılan
mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını oluşturmaktadır. Dolayısıyla
belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan diğer ürünlerden oluşan
pazar ilgili ürün pazarının tanımında esas alınmaktadır.
08-75/1190-459
3
Belediyeler için sistemler derin kuyulardan, barajlardan, akarsulardan, göllerden,
kuyulardan çıkan suyun arıtımı ve pis suyun içme suyu üretmek için 100
kullanılmasından önce işlemden geçirilmesinden meydana gelmektedir. Su ve atık
su arıtımı genel olarak aşağıdaki süreçten oluşur:
- Arıtma sistemleri ile ilgili olarak sunulan işletim ve danışmanlık hizmetleri,
- Sistem seçimini takiben malzeme, yapım, üretim, yükleme ve işletime alma
hizmetleri sunmak,
- Sistemle ilgili olarak diğer mühendislik hizmetlerinin yanı sıra bakım ve muhafaza
hizmeti sunmak.
110
İzmit Su A.Ş. bu hizmetleri sadece Kocaeli Büyükşehir Belediyesi’ne Belediye ile
1999’dan itibaren 15 yıllık bir işletme dönemini kapsayan Yap İşlet Devret
Sözleşmesi çerçevesinde sunmaktadır. İzmit Su A.Ş.’nin Türkiye çapında “su ve atık
su arıtma tesislerine yönelik inşaat, imalat ve hizmetler pazarı”nda1 pazar payı
%(…)’in altındadır.
Bununla beraber İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz’un 20. maddesinde
“…inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse de coğrafi açıdan olası alternatif
pazar tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmıyor ya da alternatif
tüm tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etki söz konusu oluyorsa pazar tanımı 120
yapılmayabilir.” denilerek rekabetçi endişe yaratmayan işlemlerde Kurul’un ilgili
pazar tanımlamayabileceği ifade edilmiştir.
Hisseleri devralan tarafın yukarıda belirtilen işleri hedef şirket İzmit Su A.Ş. dışında
herhangi başka bir iştiraki vasıtasıyla Türkiye’de gerçekleştirmiyor olması nedeniyle
tüm ilgili pazarlar bakımından rekabetçi endişeler yaratmayacağı dikkate alınan
dosya konusu işleme ilişkin ilgili ürün pazarı ve ilgili coğrafi pazar tanımı yapılmasına
gerek olmadığı sonucuna varılmıştır.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 130
Devralma işlemi, Thames Water Ltd.’in İzmit Su A.Ş.’de sahip olduğu tüm hisseleri
yine İzmit Su A.Ş. hissedarlarından biri olan Gama Enerji A.Ş.’ye devredilmesine
ilişkindir. İşlemi düzenleyen, 19 Kasım 2008 tarihinde imzalanmış ve Rekabet Kurulu
onayıyla yürürlüğe girecek olan Hisse Satın Alma Anlaşması (Anlaşma)’dır. Gama
Enerji A.Ş. işlem öncesinde İzmit Su A.Ş. hisselerinin %24,10’unu elinde
bulundurmaktadır. Devralmadan sonra Gama Enerji A.Ş.’nin İzmit Su A.Ş.’deki
ortaklık payı %72,32 olacaktır. İzmit Su A.Ş.’nin devir öncesi ve sonrası ortaklık
yapısına Tablo 1’de yer verilmektedir:
140
1 11.1.2007 tarihli, 07-01/11-06 sayılı Kurul kararı
08-75/1190-459
4
Tablo 1: İzmit Su A.Ş. ’nun devir öncesi ve sonrası ortaklık yapısı
Devir Öncesi Devir Sonrası
Pay sahibi Hisse Adedi Pay Oranı (%) Hisse Adedi Pay Oranı(%)
Kocaeli Büyükşehir Belediyesi 27.000.000 13,84 27.000.000 13,84
Thames Water Ltd 94.088.839 48,22 - -
Gama Enerji A.Ş. 47.026.286 24,10 141.115.124 72,32
Gama Energy Int.V. - - 1 0,00
Summit Global Management 13.500.000 6,92 13.500.000 6,92
Mitsui & Co. 13.500.000 6,92 13.500.000 6,92
Toplam 195.115.125 100,00 195.115.125 100,00
İşlem sonucunda Thames Water Ltd., İzmit Su A.Ş. hissedarları arasında yer
almayacaktır. Anonim şirket hissedarı sayısının beşin altına düşmemesi amacıyla bir
hisse de Gama Holding A.Ş. kontrolündeki Gama Energy International B.V.’ye
devredilmektedir.
150
Devir işlemiyle beraber Gama İnşaat A.Ş., Thames Water Ltd’in sahip olduğu
hisseleri (ve dolayısıyla hakları) devralarak dört yönetim kurulu üyesini atama
hakkına sahip olacak ve şirketin hisselerinin %72’sini kontrol ediyor konuma
gelecektir. Bu durum Gama İnşaat A.Ş.’ye hedef şirket üzerinde kontrol bakımından
belirleyici etkide bulunma olanağı vermektedir.
Sonuç olarak hisse devriyle Gama İnşaat A.Ş., Thames Water Ltd’in sahip olduğu
kontrole ilişkin tüm haklarını ele geçirecek ve şirket üzerinde belirleyici etkiye sahip
olacaktır. Bu açıdan söz konusu hisse devri ile teşebbüs üzerindeki kontrolün
değiştiği ve işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olduğu sonucuna varılmıştır. 160
Aynı Tebliğ'in 4. maddesinde “ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün
piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu
oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde
Rekabet Kurulu’ndan izin almaları zorunludur” ifadesi yer almaktadır. Hedef şirket
İzmit Su A.Ş.’nin 2007 cirosunun tek başına (…………..) YTL (………………… YTL)
olması nedeniyle, başka bir veriye bakılmaksızın, devir işleminin izne tabi olduğu
anlaşılmaktadır.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi “bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum 170
yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin
bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir
teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının
tümünü ... devralması”nı hukuka aykırı ve yasak saymaktadır. Bildirime konu işlemde
Gama İnşaat A.Ş. %24 oranında ortağı bulunduğu İzmit Su A.Ş.’nin hisselerinin bir
kısmını daha devralarak hisse oranını %72’ye çıkaracaktır. Gama Enerji A.Ş.’nin
İzmit Su A.Ş.’deki ortaklığı haricinde şebeke suyu sektöründe herhangi bir faaliyeti
bulunmaması nedeniyle işlemin yoğunlaşma doğurucu bir etkisi bulunmamaktadır.
180
08-75/1190-459
5
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye 190
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının
veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy