Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-4-75 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-53/568-184
Karar Tarihi : 20.6.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan)
Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Metin HASSU, Sinan BOZKUŞ
C. BİLDİRİMDE
BULANAN : - Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG
- Kıta Ulaştırma Hizmetleri Tic. A.Ş.
Temsilcileri Av. Tolga İŞMEN ve Av. Zümrüt ESİN 20
Büyükdere Cd. Maya Akar Center No:100-102 K:19 34394
Esentepe/İstanbul
D. TARAFLAR : - Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG
Weichertstraβe 5, D-63741 Aschaffenburg ALMANYA
- Kıta Ulaştırma Hizmetleri Tic. A.Ş.
Bağlar Mh. Koçman Cd. No:33 Güneşli/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co tarafından
halihazırda sermayesinin %25’ine sahip olduğu Birkart Uluslararası Nakliyat 30
ve Ticaret Ltd. Şti.’nin devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına en son 22.5.2007 tarih, 3609 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan Izin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 25.5.2007
tarih, 2007-4-74/Öİ-07-MH sayılı Devralma Ön Inceleme Raporu 28.5.2007 tarih,
REK.0.08.00.00-120/174 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-53 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıstır.
40
G. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da,
- Thiel Lifestyle GmbH & Co KG’nin, Birkart Uluslararası Nakliyat ve Tic. Ltd. Şti.
hisselerindeki payını %50,1’e çıkarması işleminin, izne tabi bir devralma işlemi
olduğu, ancak bu devralma işlemi sonucunda ilgili ürün pazarında 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesinde belirtilen bir hâkim durum yaratılması veya mevcut bir
07-53/568-184
2
hâkim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığı;
- Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi’nin 11a maddesi ile 50
getirilen rekabet yasaklarının, makul birer yan sınırlama sayılarak bildirime konu
işleme izin verilmesinin yerinde olacağı,
görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 60
Devre konu Birkart Uluslararası Nakliyat ve Ticaret Ltd. Şti.’nin lojistik hizmetleri
pazarında faaliyet gösterdiği göz önüne alınarak ilgili ürün pazarı “lojistik
hizmetleri pazarı” olarak tespit edilmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili coğrafi pazar, lojistik hizmetlerinin ülke çapında veriliyor olması nedeniyle
“Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak belirlenmiştir.
70
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. Taraflara İlişkin Bilgi
H.2.1.1. Birkart Uluslararası Nakliyat ve Ticaret Limited Şirketi (Birkart)
Birkart Türkiye’de kara, hava ve deniz yük taşımacılığı ve genel olarak
uluslararası yük taşımacılığı alanında faaliyet göstermektedir. Ayrıca Birkart,
depolama ve dağıtım dahil olmak üzere yerli ve yabancı müşterilere entegre
lojistik hizmetleri sağlamaktadır. Birkart’ın kara taşımacılık faaliyetleri Almanya, 80
Benelüks, İtalya ve Avusturya olmak üzere esasen Batı Avrupa’ya odaklanmıştır.
Hava taşımacılığı ve deniz taşımacılığı hizmetleri ise küresel çapta
gerçekleştirilmektedir. Birkart iş ortağı olan Thiel Grubunun ofisleri kanalıyla
dünya çapında faaliyet göstermektedir. Her ne kadar Birkart’ın System Logistic
Service GhmB Co. KG unvanlı bir iştiraki bulunsa da, Türkiye içinde faaliyet
gösteren ve kontrolünde bulunan veya Türkiye’de satış yapmakta olan Birkart’a
bağlı herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır.
Birkart’ın halihazırdaki hissedarlık yapısı aşağıdaki şekildedir:
Pay Sahibi Pay Oranı (%) Pay Adedi Payların Nominal Değeri
(YTL)
07-53/568-184
3
Thiel FashionLifestyle
GmbH & Co KG 25 6.500 162.500
Ercan Ataman 5 1.300 32.500
Kıta Ulaştırma Hizmetleri
Ticaret A.Ş. 70 18.200 455.000
Toplam 100 26.000 650.000
Halihazırda Thiel Grubu, Thiel FashionLifestyle GmbH & Co KG kanalıyla 90
Birkart’ın sermayesinin %25’ini elinde bulundurmaktadır.
Birkart’ın 2006 yılı cirosu (………………) YTL olarak gerçekleşmiştir.
H.2.1.2. Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG (Thiel)
Devralma İşlemi’nde alıcı taraf olarak yer alan Thiel, Thiel grubunun
iştiraklerinden biri olup, grubun ana şirketi Thiel Logistik AG’dir. Thiel Logistik AG,
merkezi Lüksemburg’da bulunan halka açık sınırlı sorumlu bir şirket olup, hisseleri
Frankfurt Menkul Kıymetler Borsası’nda işlem görmektedir. Thiel Logistik AG’nin
ana hissedarı Delton AG’dir. Stefan Quant tarafından kontrol edilen Delton AG, 100
lojistik pazarında faaliyet gösteren diğer herhangi bir teşebbüsü kontrol
etmemektedir. Delton AG, tamamına sahip bulunduğu bir iştiraki olan Delton
Vermögensverwaltung AG kanalıyla Thiel Logistik AG’nin sermayesinin
%50,26’sını elinde bulundurmakta ve Thiel Logistik AG’yi dolaylı olarak kontrol
etmektedir. Thiel Logistik AG’nin, Birkart’taki %25 oranındaki dolaylı hissedarlığı
dışında Türkiye’de tamamına sahip bulunduğu Nunner Lojistik Ticaret Ltd. Şti.
(Nunner) unvanlı bir iştiraki bulunmaktadır. Nunner haricinde Thiel grubunun
Türkiye’de kontrolünü elinde bulundurduğu herhangi bir şirket bulunmamaktadır.
Harici lojistik hizmet sağlayıcısı olan Thiel Grup, depo yönetimi ve bütün nakliye
tarzlarındaki taşımacılık faaliyetleri gibi bireysel lojistik hizmetlerinin sağlanması 110
ve karmaşık lojistik kavramlarının uygulanması ve geliştirilmesi alanında faaliyet
gösteren şirketlerden biridir. Müşterilerle olan çoğu ilişkide bu hizmetler, siparişin
hazırlanması ve teslimatın da dahil olduğu şekilde eşyaların depolanması veya
etiketleme yahut malların tekrar paketlenmesi gibi ek hizmetleri de kapsayan
çeşitli sayıdaki diğer faaliyetlerle desteklenmektedir.
Thiel Grub şirketlerinden biri olan ve bildirim formunda Alıcı taraf olarak yer alan
Thiel Fashion Lifestyle’ın hissedarları aşağıda yer almaktadır:
Hissedarın Adı-Soyadı Hisse Oranı (%)
Thiel Fashion & Lifestyle Verwaltungs
GmbH (Kişisel Sorumlu Ortak)
Herhangi bir sermaye katılımı
bulunmamaktadır (Komandite Ortak)
Thiel Holding (Deutschland) GmbH 100 (Komanditer Ortak)
07-53/568-184
4
Nunner’in hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir:
Pay Sahibi Pay Oranı (%)
Nunner GmbH Austria 99,99
Kurt Stessl 0,01
Toplam 100
Nunner’in sermayesinin %99,99’unu elinde bulunduran Nunner GmbH Austria, 120
Thiel Logistik AG’nin tamamına sahip bulunduğu bir iştirakidir.
Thiel’in Yönetim Kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda yer almaktadır:
Adı-Soyadı Görevi
Detlef Kükenshöner Baş İcra Müdürü (CEO)
Friedhelm Schmitter Baş Operasyon Müdürü (COO)
Thomas Peter Baş Mali Müdür (CFO)
Nunner’in bir limited şirket olması sebebiyle yönetim kurulu bulunmamaktadır.
Nunner’in müdürü Kurt Stessl’dir.
Thiel Grup’un Nunner kanalıyla elde ettiği ciro (………………) YTL dir.
H.2.1.3. Kıta Ulaştırma Hizmetleri Tic. A.Ş. (Kıta)
Kıta, 1995’te kurulmuş bir lojistik hizmet sağlayıcısıdır. Kıta, esasen Avrupa ve
Türkiye arasında işletilen uluslararası kamyon varlıklarına sahiptir. Birkart, Kıta’nın 130
ana müşterilerinden biridir. Bunun yanında Kıta, Uzak Doğu’da hava ve deniz
nakliyesi ve ayrıca proje – ağır nakliye ile tamamlanmış üretim tesisleri, enerji
üretim santralleri ve ağır yükler gibi özellikli yatırım malları alanlarında faaliyet
göstermektedir. Kıta’nın Birkart dışında herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır.
Kıta’nın ana hissedarı konumunda bulunan ve dolayısıyla Kıta’yı kontrol eden
Ercan Ataman ve Hüseyin Ataman’ın kontrolünde bulunan Kıta Nakliyat San. ve
Ticaret A.Ş. (Kıta Nakliyat) ve Kıta Uluslararası Taş. ve Tic. Ltd. Şti. (Kıta Limited)
unvanlı iki adet bağlı ortalık bulunmaktadır. Kıta Limited, Halkalı Gümrük
Müdürlüğü denetiminde gümrüklü A tipi Genel Antrepo olarak faaliyet
göstermektedir. 4500 metrekare kapalı alan 5000 metrekare açık saha 1500 140
metrekare serbest depo da hizmet vermektedir. Faaliyet olarak ithalat yapılmak
üzere yurda giren ürünlerin teslim alınması, uygun şekilde araçlardan indirilmesi,
elleçlenmesi, istiflenip muhafaza edilmesi ve gümrükleme işlemleri bitince
ürünlerin sahiplerine teslim edilmesini sağlayan bir şirkettir. Kıta Nakliyat ise
2006 yılında kurulmuş olup, yurtiçi ve yurtdışında proje & ağır nakliye taşımacılığı,
parsiyel ve komple kara nakliye hizmetleri, kombine taşımacılık, fuar lojistiği ile
07-53/568-184
5
birlikte Türkiye – İtalya hattında hava, kara ve deniz yolu taşıma hizmetleri
sağlamaktadır.
Kıta’nın sermayesinin %83’ü ve dolayısıyla kontrolü aynı zamanda Birkart’ın da 150
hissedarı olan Ercan Ataman’ın elinde bulunmaktadır. Kıta’nın hissedarlık yapısı
aşağıdaki şekildedir:
Pay Sahibi
Pay Oranı
(%)
Payların Nominal Değeri
(YTL)
Ercan Ataman 83 239.398,00
Emre Eldener 10 28.843,13
Semra Ataman 5 14.421,56
Mahmut Ulaş Karahan 1 2.884,31
Mehmet Sinan Can 1 2.884,31
Toplam 100 288.431,32
Ayrıca, Kıta’nın ana hissedarı Ercan Ataman ve Hüseyin Ataman’ın kontrolünde
bulunan Kıta Nakliyat ve Kıta Limited’in hissedarlık yapıları aşağıda sunulmuştur:
Kıta Nakliyat :
Pay Sahibi Pay Oranı (%)
Ercan Ataman 84,80
Emre Eldener 10
Hüseyin Sezer Ataman 5
Ahmet Alp Aksoy 0,1
Tuğbay Ataman 0,1
Toplam 100
Kıta Limited:
160
Pay Sahibi Pay Oranı (%)
Hüseyin Ataman 99
Baybora Karahan 1
Toplam 100
Kıta’nın Yönetim Kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmaktadır.
Adı-Soyadı Görevi
Ercan Ataman Yönetim Kurulu Başkanı
07-53/568-184
6
Emre Eldener Başkan Yardımcısı
M. Ulaş Karahan Üye
Kıta Nakliyat’ın Yönetim Kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmaktadır.
Adı-Soyadı Görevi
Ercan Ataman Yönetim Kurulu Başkanı
Emre Eldener Başkan Yardımcısı
Ahmet Alp Aksoy Üye
Kıta Limited’in bir limited şirket olması sebebiyle yönetim kurulu bulunmamaktadır.
Kıta şirketlerinin ciro bilgileri aşağıdaki şekildedir:
Kıta
Kıta Nakliyat
Kıta Limited
23.468.319,36 YTL
474.794 YTL
2.115.103 YTL
H.2.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme 170
Bildirim Formunda devralma işleminin dört aşamalı olarak gerçekleştirileceği ifade
edilmiştir. İlk aşamada Thiel’in Birkart’ın sermayesinin % 50,1’ine ulaşacaktır.
Bunun sonucunda ise, Birkart, Thiel ve Kıta tarafından ortaklaşa kontrol
edilecektir Aşağıda Thiel’in Birkart’taki hisse oranını %50,1’e çıkardığı birinci
aşamaya ilişkin değerlendirmeye yer verilmiştir.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde “Hâkim durum yaratmaya veya hâkim
durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir
kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde
azaltılması sonucunu doğuracak şekilde” gerçekleştirilen birleşme veya devralma 180
işlemleri hukuka aykırı ve yasaktır.
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2
nci maddesinin (c) bendine göre, amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve
malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan
ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı
amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint-venture), 4054 sayılı Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası
birleşme ve devralma kabul edilmektedir.
Bildirim formunda, devralma işleminin tamamlanmasını takiben halihazırda Satıcı 190
tarafından kontrol edilen Birkart’ın Thiel ve Satıcının kontrolüne geçeceği,
dolayısıyla Birkart’ın kontrol mekanizmasının mutlak kontrolden ortak kontrole
07-53/568-184
7
dönüşeceği ifade edilmiştir. Aşağıda bu şirketin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında
bir ortak girişim olarak değerlendirilebilmesi için gereken ortak kontrolün
bulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak kurulması ve rekabeti
sınırlayıcı ve bozucu etkisinin bulunmaması şartlarının varlığı araştırılmaktadır.
- Ortak Kontrol
Bir işlemin ortak girişim işlemi olarak nitelendirilebilmesi için ilk aranan koşul ortak
kontroldür. Bildirim konusu hisse devrine ilişkin olarak taraflar arasında imzalanan
28 Mart 2007 tarihli “Hisse Alım Sözleşmesi”ne göre Şirket’in hissedarlık yapısı 200
aşağıdaki şekilde olacaktır:
Hissedar Adı Hisselerin Nominal Değeri Hisse Oranı
THIEL FashionLifestyle
GmbH&Co KG 325.650 YTL % 50,1
Kıta Ulaştırma Hizmetleri A.Ş 291.850 YTL % 44,9
Ercan ATAMAN 32.500 YTL % 5
Toplam 650.000 YTL % 100
Yukarıda yer verilen hisse yapısına göre Thiel, hisse devri gerçekleştikten sonra
Birkart’ın % 50,1 hissesine sahip olarak sermayenin çoğunluğunu elinde
bulunduracaktır. Bu durumda Thiel, Ana Sözleşmede veya Türk Ticaret
Kanununda daha yüksek toplantı nisabı öngörülmediği takdirde kararları tek
başına alabilecek çoğunluğa sahip olmaktadır.
Bir ortak girişimde ortak kontrolden söz edilebilmesi için genel olarak tarafların eşit
sayıda hisseye sahip olmaları gerekmektedir. Ancak eşit hisseye sahip olunmasa
dahi, tarafların alınan kararlarda eşit oy hakkına sahip olması ya da stratejik 210
kararların alınmasında tarafların veto haklarının bulunması ortak kontrol için
yeterli olabilmektedir.
Esasen, bütçenin ve işletme çalışma planının onaylanmasına, büyük çaplı yatırım
kararlarının alınmasına ve üst düzey yöneticilerin atanmasına ilişkin kararlarda
etkili olan veto haklarının, ortak girişim üzerinde ortak kontrol sağlayan en belirgin
haklardandır. Ancak veto haklarının bir ortak girişim teşebbüsünün günlük işleri
üzerinde belirleyici etkisinin olup olmadığı aranmaz. Önemli olan bu hakların
belirleyici etkisinin, ortak girişim teşebbüsünün stratejik ticari kararları üzerinde
yaptırımı olmasıdır. Ortak kontrolün tespiti için, belirleyici etki doğuran veto
haklarına sahip olunması yeterlidir. Ortak kontrolün varlığından söz edilmesi için 220
yukarıda bahsedilen veto haklarının tamamına sahip olunması gerekmez. Bu
haklardan biri ya da birkaçının varlığı da ortak kontrol için yeterlidir. Bu hak
ve/veya hakların, ortak girişim üzerinde ortak kontrole yol açıp açmadığı, bu veto
hak ve/veya haklarının içeriğine ve ortak girişimin kuruluşuna neden olan belirli
faaliyet alanı bakımından taşıdığı öneme göre belirlenmektedir.
07-53/568-184
8
Dosya mevcudu bilgilere göre, bildirim konusu şirkette, şirket ortaklar kurulu, daha
yüksek toplantı nisapları öngörülmediği takdirde, şirket sermayesinin salt
çoğunluğunun hazır bulunması veya temsili ile toplanabilmektedir. Ortaklar Kurulu
kararları, Ana Sözleşmede veya kanunda ağırlaştırılmış nisaplar öngörülmedikçe,
şirket sermayesinin salt çoğunluğu ile alınacaktır. 230
Aşağıda yer alan ortaklar kurulu kararları oybirliği ile alınabilmektedir:
- Ortakların sorumluluklarının genişletilmesine ilişkin kararlar (Örn. TTK 532/3
uyarınca, karşılığı henüz tamamıyla ödenmemiş payların ortaklıkça devir veya
rehin alınması gibi)
- TTK 523 uyarınca, tasfiyeyi engellemek için, payın iflas idaresi veya icra dairesi
marifetiyle veya açık artırma ile satılmasına pay kendisine ihale olunan kimsenin
yeni ortak olarak şirkete girmesine ilişkin kararlar ile payın başka bir ortak veya
üçüncü kişi tarafından devralınmasına ilişkin kararlar.
Ağırlaştırılmış nisap aranan haller ise şu şekildedir:
- Ortaklık sözleşmesinin değiştirilmesi için sermayenin 2/3’ünü temsil eden 240
ortakların kararları gereklidir.(Sermaye artırımı aynı zamanda esas sözleşmenin
sermaye maddesinin değiştirilmesi olduğu için, sermaye artırımları da bu
düzenleme kapsamına girmektedir.)
- Payın devrinde ortakların 3/4’ünün devre muvafakat etmesi ve bunların
sermayenin en az 3/4’üne sahip olması gerekmektedir.
- Sözleşmede daha düşük bir nisap öngörülmemişse, ortaklığın feshedilebilmesi
için ortakların 3/4’ünün devre muvafakat etmesi ve bunların sermayenin en az
3/4’üne sahip olması gerekir.
- TTK 523 uyarınca, tasfiyeyi engellemek için, ortağın iflas etmiş olduğu veya
payına haciz konulmuş bulunduğu hallerde ortaklıktan çıkarılabilmesi için, esas 250
sermayenin çoğunluğunu temsil eden ortakların sayı itibariyle de çoğunluğu temsil
ederek karar almaları gerekir.
- Esas sermayenin yarısından fazlasına sahip bulunan ortakların salt çoğunluğu
(ortak sayısı açısından da çoğunluk aranıyor) tarafından muvafakat edilmek şartı
ile ortaklık, ortağın haklı sebeplerle çıkarılmasına karar verir.
Şirkete müdürler atanması ve görevlerine son verilmesi1, yıllık bütçenin ve ayrıntılı
iş planının onaylanması, önemli yatırımlar gibi diğer stratejik kararlar Thiel
tarafından tek başına alınabilecektir.
1 Ercan ATAMAN’ın 31 Temmuz 2010 tarihine kadar görev yapmak üzere müdür olarak atanması ana
sözleşmede yer aldığından görevden alınmasına ilişkin karar sermayenin 2/3’ünün oyu ile
gerçekleşebilecektir. Dolayısıyla Thiel bu konuda ilk aşamada tek başına karar alamayacaktır.
07-53/568-184
9
Ana sözleşme’nin 8. maddesinde Ercan Ataman’ın 31.7.2010 tarihine kadar görev
yapmak üzere müdür olarak atandığı hükmü yer almaktadır. Şirkete birden fazla 260
müdür atanması durumunda yönetici müdürler şirketin ticari faaliyetlerini ortaklaşa
karar verecekler, mutabakat sağlanamaması veya oyların eşit kalması durumunda
ise Ercan Ataman’ın oyu belirleyici olacaktır. Ancak aşağıdaki hususlarda
herhangi bir karar alınmadan önce ortaklar kurulunun onayı gerekmektedir.
- Devralma tutarının 30.000 Euro’dan daha fazla olduğu durumlarda, bir şirketin
devralınması ve tasfiyesi,
- Şirketin yıllık bütçesinin onaylanması (sermaye harcamaları, finans ve kişisel
bütçeyi içine alacak şekilde),
-Şirket faaliyet gösterdiği iş kollarına ilişkin stratejik planlama, iş kollarının
belirlenmesi ve aynı zamanda genişlemesi veya sınırlandırılması, 270
- Şirketin kanuna uygun denetçilerinin atanması,
- Şirketin yeniden yapılanması, buna ek olarak Şirket için büyük öneme haiz ortak
girişimlerin oluşturulması ve faaliyetlerinin olağan seyri kapsamı dışındaki
işlemler,
- Şirketin yönetim kurulu üyeleri, bu üyelere ilişkin şahıslar veya kuruluşla yaptığı
işlemler.
Yukarıda yer alan maddelere göre, her ne kadar Ercan Ataman şirketi yönetme
yetkileri ile donatılmış ise de Birkart’ın ticari ve stratejik kararlarının alınmasında
ortaklar kurulunun onayını almak zorundadır.
Bildirim konusu işlemde Thiel, sermayenin salt çoğunluğunu ele geçirdiği için ana 280
sözleşme değişikliği ve sermaye artırımı dışındaki kararları tek başına
alabilecektir. Ancak azınlık hissedarların sermaye artırımı konusunda veto hakkı
bulunması ortak kontrol için yeterli olmadığından Birkart’ın kontrolünün Kıta’dan
Thiel’e geçtiği ve kontrol değişikliği meydana geldiği kanaatine varılmıştır.
Yukarıda yer verilen değerlendirmeler doğrultusunda bildirim konusu hisse devir
işlemi, Birkart’ın ortak girişim olarak nitelendirilmesi için gereken ortak kontrol
şartını sağlamadığından 1997/1 sayılı Tebliğ’in “Birleşme ve Devralma Sayılan
Haller” başlıklı 2. maddesinin (b) bendi kapsamında değerlendirilecektir.
H.2.3 Devralma İşlemi Bakımından Değerlendirme 290
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendinde herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol
etmesi, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme
ve devralma kabul edilmektedir.
07-53/568-184
10
Taraflar arasında imzalanan “Hisse Alım Sözleşmesi”nin “Hisselerin Satışı”
başlıklı 2. maddesinde hisse devrinin 4 aşamada gerçekleştirileceği hükme
bağlanmış ve ilk aşamada Thiel’in Birkart’taki hisse oranını % 50,1’e çıkaracağı 300
ifade edilmiştir. Sonraki aşamalarda Thiel’in hisse oranı % 75’e çıkacaktır.
1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde “Bu Tebliğ’in
2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşme ve
devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde
ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde
veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası (yirmibeş
milyon Yeni Türk Lirası)'nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur” hükmü yer almaktadır. Başvuru konusu işlemde, taraf teşebbüslerin
pazar payları toplamı ilgili ürün pazarının %25’ini aşmamakla birlikte ciro eşiği
yönünden 25 milyon Yeni Türk Lirası olarak belirlenen eşiği aşmaktadır. Bu 310
çerçevede bildirim konusu devralma işleminin ciro yönüyle Rekabet Kurulu’ndan
izin alınması gerekli bir işlem olduğu kanaatine varılmıştır.
Thiel’in Logistik AG’nin Türkiye’de lojistik hizmetler pazarında Birkart’taki % 25
oranındaki dolaylı hissedarlığı dışında tamamına sahip bulunduğu Nunner Lojistik
Ticaret Ltd. Şti. unvanlı bir iştiraki bulunmaktadır. Nunner’in ilgili ürün pazarındaki
payı % (….) olduğundan, bildirim konusu devralma işlemi sonrasında ilgili pazarda
Thiel’in pazar payı % (….)’e çıkacak, ancak önemli bir yoğunlaşma artışı
gerçeklemeyecek ve pazardaki rekabet seviyesinde herhangi bir azalma meydana
gelmeyecektir. Bu bağlamda Thiel’in Birkart’ın %50,1 hissesine sahip olması
sonucunda Türkiye lojistik hizmetler pazarında pazar yapısı açısından bir fark 320
oluşması ve rekabet şartlarını etkileyebilecek değişimlerin ortaya çıkması
muhtemel görülmemektedir. Devredilen ve devralan şirketlerin pazar payları
toplamının % (…) olduğu2 ve faaliyet gösterdikleri lojistik sektörünün rekabetçi
yapısı da dikkate alındığında, inceleme konusu işlemin bir hakim durumun
yaratılması ya da güçlendirilmesi yoluyla ilgili pazardaki rekabeti önemli ölçüde
etkilemesinin muhtemel olmadığı değerlendirilmektedir.
H.2.4. Rekabet Yasakları Bakımından Değerlendirme
Birkart’taki hisse devrini düzenlemek amacıyla 28 Mart 2007 tarihinde Kıta ve 330
Thiel arasında akdedilen “Hisse Alım Sözleşmesi”nin Rekabet Etmeme başlıklı
11a maddesi aşağıdaki şekildedir:
“(1) Satıcı A ile Satıcı B, Satıcı A’nın, Satıcı B’nin, Kıta Ltd.’nin, Birkart Ataman’ın
veya Satıcı B’nin doğrudan doğruya veya dolaylı şekilde ilişkili olduğu veya
olacağı herhangi bir işletmenin (Yükümlüler), 31 Aralık 2009 tarihine kadar ve
Satıcı A’dan ve Satıcı B’den herhangi biri, diğerinden bağımsız olarak, şirketin
hissedarı olmaya devam ettiği sürece, aşağıda belirtilenleri yapmayacaklarını
taahhüt edecekler ve bunu temin edeceklerdir. Buna göre, yukarıda sayılmış olan
gerçek veya tüzel kişiler:
2 Birkart’ta hissedar olarak kalacak Kıta’nın pazar payı da bu orana eklendiğinde toplam pazar payı % (…)
olacak ancak lojistik hizmetleri pazarında önemli bir yoğunlaşma meydana gelmeyecektir.
07-53/568-184
11
a) Şirket’in Ek 11a.1’de listelenmiş olan mevcut müşterileri ile akdi ilişkilere 340
girmeyecekler ve
b) Moda ve Yaşam Stili (Lifestyle) işi ile uğraşan müşteriler ile taşımacılık/nakliyat,
(antrepoculuk haricinde) depolama ve Türkiye’den yurtdışına ihraç edilen tekstil
ürünlerinin elleçlenmeleri konulu sözleşmeler akdetmeyeceklerdir (fıkra a ve fıkra
b “sınırlandırılmış iş”).
(2) 31 Aralık 2009 tarihine kadar veya Satıcı B’nin Şirket’in hissedarı olmaya
devam ettiği sürece (hangisi daha önce gerçekleşirse) Satıcı B, halihazırda
mevcut olan Kıta Grubu şirketleri dışında Sınırlandırılmış İş‘e ilişkin herhangi bir
hizmet sunmakta olan bir şirket ile herhangi bir hizmet akdi imzalamamayı taahhüt
etmekte ve kabul etmektedir. 350
(3) 31 Aralık 2009 tarihine kadar veya Satıcı A veya Satıcı B’nin Şirket’in
hissedarı olmaya devam ettiği sürece (hangisi daha önce gerçekleşirse) Satıcı A
ve Satıcı B, Alıcı’nın hissedarı olduğu, bir şubesinin bulunduğu veya ticari bir
otaklığının bulunduğu ülkelere yönelik taşımacılık hizmetlerinin sağlanmasında,
Şirket’e öncelik tanımayı kabul etmektedir. Şöyle ki, söz konusu önceliğin
tanınması, Satıcı A tarafından ilgili hizmetin sağlanabilmesi ve Satıcı A tarafından
Şirket’e veya Alıcı’ya hizmet sağlanmasının, her zaman için, piyasa şartlarında
gerçekleştirilmesi şartına bağlıdır.
(4) Alıcı’nın önceden yazılı izninin alınması ve Satıca A’nın, LTU’nun genel
satış temsilcisi olarak faaliyet göstermekte olduğu durumlar Paragraf (1) ve 360
Paragraf (2)’de düzenlenen yükümlülüklerin istisnasını teşkil etmektedir.
(5) Yukarıda yer alan Paragraf (1)’dan Paragraf (4)’e kadar olan paragraflarda
belirtilen hükümlerin Yükümlüler tarafından, 5.000 EURO’luk fatura bedelini aşan
miktardaki her bir ihlalinde, Alıcı’ya 50.000 EURO tutarında bir cezai şart
ödenecektir. Devam eden ihlallerde, her takvim ayının başlangıcında, ayrı bir ihlal
geçekleşmiş kabul edilecektir. Alıcı, maruz kaldığı fiili zarar tutarında, daha
yüksek bir tazminat talep edebilecektir. Ancak, cezai şart tutarı, maruz kalınan fiili
zararın tutarından mahsup edilecektir.”
Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet
yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında 370
sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir.
Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların
devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak
yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam
olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma
işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu
çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma
ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve
“orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
07-53/568-184
12
Bildirim konusu “Hisse Alım Sözleşmesi”nin incelenmesi neticesinde alıcıya 380
getirilen rekabet etmeme yükümlülüklerinin yukarıda yer verilen kriterleri sağladığı
kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
-Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; ancak
işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum 390
yaratılmasının veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili
pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
- Hisse Alma Anlaşması’nın 11(a) maddesi ile getirilen rekabet yasaklarının yan
sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy