Yerel Mahkemece verilen hükme karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvuruların süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:
İstinaf başvurularının reddi nedenleri bulunmadığından ön inceleme sonrasında işin esasının incelenmesine geçildi.
Sanık hakkında yürütülen müsnet Müstehcenlik suçundan yapılan yargılama sonucunda, sanık hakkında açılan kamu davasın sonucunda, sanığın eylemi sabit görülerek TCK'nın 226/5, 62, 52/2, 53, 63 maddeleri uyarınca neticeten 5 yıl hapis ve 80 TL. Adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği,
İlk derece mahkemesinin karar gerekçesinde,"...Konya Emniyet Müdürlüğü Siber Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü tarafından Konya Cumhuriyet Başsavcılığına iletilen 13/8/018tarihli ve 2018/6140 sayılı yazıda; Ulusal Kayıp ve Sömürülen Çocuklar Merkezi (NCMEC)'e üye servis sağlayıcıların (....., ..... v.s.) bildirdiği çocuk pornografisi yüklemelerine ilişkin düzenlenen ..... sayılı raporda, ..... GSM hattı kullanılarak oluşturulan google.com sosyal paylaşım sitesinde ..... kullanıcı adı ve ..... e-posta adresi üzerinden çocuk istismarını içeren "dosya yüklemesi" yayınlandığından bahisle ihbarda bulunulması üzerine Konya Cumhuriyet Başsavcılığınca soruşturma başlatıldığı, yürütülen soruşturma kapsamında, ..... isimli sosyal paylaşım sitesinde çocuk istismarını içeren "dosya yüklemesi" içeriğinin ..... IP numarası üzerinden 19.05.2017 tarihinde saat 23:45:30'de (UTC) paylaşıldığının tespit edildiği, ..... IP numarasının NAT sisteminde kaldığından kullanıcı abone bilgilerinin tespit edilemediği, ancak ..... sosyal paylaşım sitesinde çocuk istismarını içerir görüntüyü paylaşan ..... kullanıcısına ait olduğu belirtilen ..... numaralı GSM hattının ..... adresinde bulunan sanık ..... adına kayıtlı olduğu ve sanığın Sürmene'de ikamet etmesi sebebiyle evrakın yetkisizlik kararı verilerek Konya Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından Sürmene Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği, Sürmene Sulh Ceza Hakimliğinin 11/09/2018 tarih ve 2018/307 Değişik iş sayılı kararı ile sanığın ikametinde ve üzerinde arama yapıldığı ve aramada ele geçirilen 1 adet arızalı hard diske, 1 adet 500 gb boyutunda hard diske, 1 adet 3 TB boyutunda hard diske, 2 adet cep telefonuna, 2 adet sim karta, 1 adet hafıza kartına ve 168 adet CD'ye el konulduğu, el konulan bu dijital meteryallerin incelenmesi için bilirkişiye dijital meteryallerin teslim edildiği, bilirkişi tarafından incelenen meteryallere dair düzenlenen 20/11/2018 havale tarihli raporda, sanıktan ele geçirilen CD'ler haricinde tüm dijital materyallerinde çok yoğun ve çok sayıda erotik ve pornografik görüntülerin ve resimlerin olduğu bu görüntülerin içerisinde temsili çocuk görüntülerinin, çocuklara ait pornografik görüntülerin ve hayvanlarla insanların cinsel ilişkiye girdiği ana ait fotoğraf ve videoların olduğu, ayrıca şahsın kendisine ait bebek ve bebek malzemeleri kullanarak (biberon, bez, emzik) çektiği fotoğrafların bulunduğu ve bunu bezli uğur takma ismiyle..... ve google.com sosyal medya paylaşım sitesinde paylaştığı ve profil resmi olarak kullandığı, bezli uğur takma ismiyle sohbet programları aracılığıyla kişilerle cinsel içerikli sohbetler yaptığı, tespit edilen sosyal paylaşım sitelerinde K3 takma adını kullandığı, bu ad ile sohbetler yaptığı, sanığın bu görüntüleri daha sonra izlemek için depoladığını ve çocuklara ait cinsel içerikli fotoğrafları sosyal medya hesaplarında paylaştığını ikrar etmesi, ayrıca sanığa ait ..... hesabının açık olduğunu ikrar etmesi ve dosya içerisinde bulunan belgelerden sanığın ..... hesabının hala açık olduğu bu suretle halkın ar ve haya duygularını inciten, cinsi arzuları tahrik ve istismar eder nitelikte genel ahlaka aykırı olan dolayısıyla müstehcen nitelikteki içeriklere belirsiz sayıda kişinin ulaşma imkanının olduğu da göz önünde bulundurularak sanığın işlediği sabit görülen "Çocukların Kullandığı ve Temsili Çocuk Görüntülerinin Kullanıldığı Müstehcen Yayınları Yayınlamak" suçundan cezalandırılması yoluna gidilmiş, sanık hakkında "Çocukların Kullanıldığı Müstehcen Yayınları Depolamak, Temsili Çocuk Görüntülerinin Kullanıldığı Müstehcen Yayınları Depolamak, Hayvanlara Yapılan Cinsel Davranışlara İlişkin Yazı, Ses ve Görüntüleri Depolamak ve Çocukların Kullandığı ve Temsili Çocuk Görüntülerinin Kullanıldığı Müstehcen Yayınları Yayınlamak" suçundan kamu davası açılmış ise de; TCK 44 maddesi delaleti ile sanığın eylemi TCK'nın 226/5. Maddesinde düzenlenen suça uyduğu..." kabul edilerek müsnet suçtan cezalandırılması yoluna gidildiği anlaşılmış olup,
Kamu davasına esas teşkil eden iddianamede, "...Cumhuriyet Başsavcılığımızın talebi üzerine de Sürmene Sulh Ceza Hakimliğinin 11/09/2018 tarih ve 2018/307 Değişik iş sayılı kararı ile şüphelinin ikametinde ve üzerinde arama yapıldığı ve aramada ele geçirilen 1 adet arızalı hard diske, 1 adet 500 gb boyutunda hard diske, 1 adet 3 TB boyutunda hard diske, 2 adet cep telefonuna, 2 adet sim karta, 1 adet hafıza kartına ve 168 adet CD'ye el konulduğu, el konulan bu dijital meteryallerin incelenmesi için de Samsun Bölge Adliye Mahkemesinin Bilirkişi listesine kayıtlı bir bilirkişiye dijital meteryallerin teslim edildiği, bilirkişi tarafından incelenen meteryallere dair düzenlenen 20/11/2018 havale tarihli raporda da şüpheliden ele geçirilen CD'ler haricinde tüm dijital meteryallerinde çok yoğun ve çok sayıda erotik ve pornografik görüntülerin ve resimlerin olduğu bu görüntülerin içerisinde temsili çocuk görünlerinin, çocuklara ait pornografik görüntülerin ve hayvanlarla insanların cinsel ilişkiye girdiği ana ait fotoğraf ve videoların olduğu, ayrıca şahsın kendisine ait de bebek ve bebek malzemeleri kullanarak (biberon, bez, emzik) çektiği fotoğrafların bulunduğu ve bunu bezli uğur takma ismiyle ..... ve google.com sosyal medya paylaşım sitesinde paylaştığı ve profil resmi olarak kullandığı, ele geçirilen dijital meteryallerde ki pornografık ve erotik görüntüler içerisinde çok sayıda bebek ve çocuk figürleri kullanarak çekilmiş pornografik ve erotik görüntülerin bulunduğu, bu görüntülerin bazılarını sosyal medya paylaşım sitelerinde paylaşıldığı, bezli uğur takma ismiyle sohbet programları aracılığıyla kişilerle cinsel içerikli sohbetler yaptığı, tespit edilen sosyal paylaşım sitelerinde K3 takma adını kullandığı, bu ad ile sohbetler yaptığı, pornografik görüntüler içerisinde yapı itibariyle çocuğa benzeyen ve gözle çocuk olduğu tespit edilebilen çocuk porno videolarının ve fotoğraflarının bulunduğu, ele geçirilen pornografik görüntüler arasında çok sayıda hayvanla insanın cinsel ilişkiye girilirken çekilmiş video ve fotoğrafların olduğu, pornografik görüntülerin içinde ise çok sayıda bezli bebek fotoğrafların olduğu, şüphelinin alınan ifadesinde söz konusu hayvanlarla insanlara ait cinsel içerikli fotoğraf ve videoların temsili çocuk görüntüsüne bürünen yetişkinlere ait fotoğraf ve videoların ve çocuklara ait cinsel içerikli fotoğraf ve videoların kendisine ait olduğunu, daha sonra izlemek için depoladığını ve çocuklara ait cinsel içerikli fotoğrafları facebok adlı sosyal paylaşım sitesinde kendisinin paylaştığını, ayrıca temsili çocuk görüntüleri kullanan yetişkinlere ait cinsel içerikli fotoğrafları da instagram, ....., ..... ve google.com adlı sosyal paylaşım platformundan paylaştığını ikrar ettiği..." şeklinde anlatım olduğu,
Dosya kapsamında düzenlenen bilirkişi raporunda ise; sanığın ..... ismi ile çocuk şekli verilmiş ve çocuk figürleri kullanılmış (Çocuk bezi, emzik, biberon ve beşik vb.) malzemelerin büyük insanlar üzerinde kullanılarak çekilmiş resimlerinGoogle.com isimli sosyal paylaşım sitelerinde paylaşılarak kullanıldığının tespit edildiği, yine sanıktan ele geçirilen hardriskten elde edilen veriler içerisinde çocuk şekli verilmiş ve çocuk figürleri kullanılmış (Çocuk bezi, emzik, biberon ve beşik vb.) malzemelerin büyük insanlar üzerinde kullanılarak çekilmiş resimlerin Facebook isimli sosyal medya platformunda paylaşılarak kullanıldığının tespit edildiği, sanıktan ele geçirilen telefondan elde edilen veriler içerisinde çocuk şekli verilmiş ve çocuk figürleri kullanılmış (Çocuk bezi, emzik, biberon ve beşik vb.) malzemelerin büyük insanlar üzerinde kullanılarak çekilmiş resimlerin Instegram isimli sosyal medya platformunda paylaşılarak kullanıldığının tespit edildiği şeklindeki tespit ile sanığın aşamalarda alınan söz konusu resimleri sosyal medya platformlarında yayınlayarak paylaştığına ilişkin ikrarı nazara alındığında, kamu davasına esas teşkil eden iddianamede, sanığın bebek ve bebek malzemeleri kullanarak (biberon, bez, emzik) çektiği fotoğrafların bulunduğu ve bunu bezli uğur takma ismiyle ..... ve google.com sosyal medya paylaşım sitesinde paylaştığı ve profil resmi olarak kullandığı şeklinde anlatım ve kabulün olduğu, sanığın bebek ve bebek malzemeleri kullanarak (biberon, bez, emzik) çektiği fotoğrafların bulunduğu resimleri Instegram sosyal medya paylaşım sitesinde paylaştığına ilişkin herhangi bir anlatım ve kabulün bulunmadığı, ancak bu yöndeki eylemin bilirkişi raporuyla sabit olduğu anlaşıldığından;
Yukarıda da izah edildiği üzere, sanıktan ele geçirilen telefondan elde edilen veriler içerisinde çocuk şekli verilmiş ve çocuk figürleri kullanılmış (Çocuk bezi, emzik, biberon ve beşik vb.) malzemelerin büyük insanlar üzerinde kullanılarak çekilmiş resimlerin Instegram isimli sosyal medya platformunda paylaşılarak kullanıldığının tespit edildiği şeklindeki tespit ve sanığın ikrarı da nazara alınarak, sanık hakkında bu eylem yönünden TCK'nın 226/5. Maddesi uyarınca soruşturma yapılması ve kamu davası açılması amacıyla Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulmasıyla, yürütülecek olan soruşturma neticesinde, sanık hakkında müsnet müstehcenlik suçundan kamu davası açılması durumunda, her ikikamu davasının aralarında fiili ve hukuki irtibat bulunması, delillerin tayin ile takdiri ve usul ekonomisi açısından da birleştirilmek suretiyle yürütülmesinde zorunluluk bulunduğu, yapılacak yargılama neticesinde, müsnet suçlar yönünden sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, eksik inceleme ile karar verilmesi,
Kabule Göre De;
1-Dosya kapsamında düzenlenen bilirkişi raporunda ise; sanığın ..... ismi ile çocuk şekli verilmiş ve çocuk figürleri kullanılmış (Çocuk bezi, emzik, biberon ve beşik vb.) malzemelerin büyük insanlar üzerinde kullanılarak çekilmiş resimlerinGoogle.com isimli sosyal paylaşım sitelerinde paylaşılarak kullanıldığının tespit edildiği, yine sanıktan ele geçirilen hardriskten elde edilen veriler içerisinde çocuk şekli verilmiş ve çocuk figürleri kullanılmış (Çocuk bezi, emzik, biberon ve beşik vb.) malzemelerin büyük insanlar üzerinde kullanılarak çekilmiş resimlerin Facebook isimli sosyal medya platformunda paylaşılarak kullanıldığının tespit edilmesi karşısında, sanığın müsnet suçu aynı suç işleme kararının icrası kapsamında, farklı platformlarda birden fazla kez paylaşarak işlediği anlaşılmasına rağmen, sanık hakkında TCK'nın 43. Maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin uygulanmaması suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayin edilmesi,
Hukuka aykırı görülmekle, bu nedenle ileri sürülen istinaf nedenleri yerinde bulunduğundan CMK'nun 280/1-f maddesi uyarınca HÜKMÜN BOZULMASINA,
Kararın bir örneğinin istinaf talebinde bulunanlara ilk derece mahkemesince TEBLİĞİNE,
Dosyanın hükmü veren ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda 5271 sayılı CMK.nun 286/1 maddesi uyarınca KESİN olmak üzere, dosyaya ilişkin CMK'nın 280/1-f maddesi gereğince bozma kararı verilemeyeceği düşüncesiyle oyçokluğuyla karar verildi. 10/07/2020
MUHALEFET ŞERHİ
5271 sayılı CMK'nın 280/1-f maddesinde hangi hallerde bozma kararı verilebileceği açıkça düzenlenmiştir.
7182 sayılı yasanın 27.maddesiyle 17/10/2019 tarihinde getirilen düzenlemeyle "Soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmediğinin veya önödeme ve uzlaştırma usulünün uygulanmadığının anlaşılması ya da davanın ilk derece mahkemesinde görülmekte olan bir dava ile birlikte yürütülmesinin zorunlu olması hâlinde hükmün bozulmasına ve dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine veya kendi yargı çevresinde uygun göreceği diğer bir ilk derece mahkemesine gönderilmesine," karar verilebileceğini öngörmektedir.
Dairemizce incelenmekte olan dosyada ilk derece mahkemesinde görülmekte olan başka bir dosya bulunmamaktadır. Ön ödeme de uzlaştırmaya tabi bir suçta bulunmamaktadır.
CMK'nın 280/1-f maddesinde belirtilen koşullar incelendiğimiz dosya kapsamında bulunmadığından dosyanın bozulmasına ilişkin sayın çoğunluğun görüşüne katılmamaktayım. 10/07/2020 (¤¤)