Yerel Mahkemece verilen hükme karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvuruların süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:
İstinaf başvurularının reddi nedenleri bulunmadığından ön inceleme sonrasında işin esasının incelenmesine geçildi.
Sanık ….. hakkında Elektronik Haberleşme Araçlarının Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle Zincirleme Şekilde Çocuğa Karşı Cinsel Taciz, Müstehcenlik ve Müstehcenlik suçlarından verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;
Sanık …. hakkında Akçaabat Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından düzenlenen 03/01/2020 tarihli, 2020/3 esas sayılı iddianame ile, katılan mağdur …..'e yönelik olarak işlediği Elektronik Haberleşme Araçlarının Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle Zincirleme Şekilde Çocuğa Karşı Cinsel Taciz ve Çocuğu Müstehcen Yayınları Okumaya ve Seyretmeye Teşvik suçlarından TCK'nun 226/1.a, 105/1-2. Fıkra, 105/2.d, 43, 53, 58 maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davasının açıldığı, yapılan yargılama sonucunda, Akçaabat 2. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 25/02/2020 tarihli, 2020/4 esas, 2020/138 karar sayılı kararı ile, sanığın sabit bulunan Elektronik Haberleşme Araçlarının Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle Zincirleme Şekilde Çocuğa Karşı Cinsel Taciz suçundan TCK'nun 105/1-2. Fıkra, 105/2.d, 43/1, 53/1 maddeleri uyarınca, Müstehcenlik suçundan TCK'nun 226/3-2. Fıkra, 43/1, 53/1 maddeleri uyarınca ve müstehcenlik suçundan TCK'nun 226/5, 43/1, 53/1 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verildiği,
Kamu davasına esas teşkil eden iddianame incelendiğinde, sanığın katılan mağdura yönelik olarak 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğraf gönderdiğinin anlatılarak eylemine uyan TCK'nun 226/1.a Maddesi uyarınca cezalandırılması isteminde bulunulduğu, ancak; sanığın katılan mağdura gönderdiği 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğrafı cep telefonunda depolamak suretiyle bulundurarak eylemine uyan TCK'nun 226/3-2. Fıkrasında düzenlenen suçu da ayrıca işlediğine dair herhangi bir anlatımda bulunulmadığı gibi bu suç yönünden de cezalandırılması isteminin olmadığı, ilk derece mahkemesince, kovuşturma aşamasında, sanığa TCK'nun 43, 226/3-2. Fıkra, 226/5 maddelerinin uygulanması ihtimaline binaen CMK'nun 226. Maddesi uyarınca ek savunma hakkı verildiği, sanığın da ek savunma hakkını kullanarak beyanda bulunduğu, sanığın yapılan yargılama sonucunda, iddianamede anlatılarak cezalandırılması talep edilen katılan mağdura yönelik olarak işlediği iddia olunan 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğraf gönderme eylemi dolayısıyla TCK'nun 226/5. Fıkrasında düzenlenen müstehcenlik suçu dolayısıyla, hem de iddianamede anlatımı ve cezalandırılması talebi bulunmayan katılan mağdura yönelik olarak gönderdiği 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğrafı cep telefonunda depolamak suretiyle bulundurmak eylemi dolayısıyla TCK'nun 226/3-2. Fıkrasında düzenlenen müstehcenlik suçu dolayısıyla mahkumiyetine karar verildiği, ancak; ilk derece mahkemesinin iddianamede anlatılan fiil ve anlatım ile bağlı bulunduğu, iddianameye konu edilmeyen ve anlatımı bulunmayan bir fiil dolayısıyla sanığın cezalandırılması yoluna gidemeyeceği, T.C. Yargıtay 11. Ceza Dairesi'nin 17/09/2008 tarihli, 2008/4190 esas, 2008/8890 karar sayılı, T.C. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 12/10/2009 tarihli, 2009/8437 esas, 2009/11315 karar sayılı ilamların da bu yönde olduğu, bu nedenle sanığın katılan mağdura gönderdiği 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğrafı cep telefonunda depolayarak bulundurmak suretiyle müstehcenlik suçundan soruşturma yapılmak ve kamu davası açılmak üzere Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunularak, açılması halinde davaların birleştirilmesi suretiyle sanık hakkında müstehcenlik suçlarından TCK'nun 226/3-2. Fıkrası, 226/5. Fıkrası uyarınca ayrı ayrı hükümler kurulması gerekirken, iddianameye konu edilmeyen ve anlatımı bulunmayan sanığın katılan mağdura gönderdiği 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğrafı cep telefonunda depolamak suretiyle bulundurmak eylemi nedeniyle TCK'nun 226/3-2. Fıkrasından sanığın cezalandırılması cihetine gidilmesi,
Kanuna aykırı görülmekle;
CMK.nun 280/1-f maddesi uyarınca HÜKMÜN BOZULMASINA,
Kabule göre de;
1-Sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas sabıka kaydının bulunmasına rağmen, sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmaması,
2-Gerekçeli kararın karar başlığında, sanığın gözaltında bulunduğu sürelerin gösterilmemesi,
3-Sanık hakkında Müstehcenlik suçundan TCK'nun 226/5. Fıkrası uyarınca kurulan mahkumiyet hükmünde, sanığın cep telefonunda bulunduğu tespit edilen 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğrafı ya da tespit edilemeyen başka 18 yaşından küçük çocuklara ya da 18 yaşından büyüklere ait müstehcen içerikli fotoğrafları katılan mağdura değişik zaman dilimlerinde kaç kere gönderdiği, birden fazla kez gönderip göndermediği hususları sorulup, neticesine göre sanık hakkında verilen cezada TCK'nun 43/1. Maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi gerekirken, yeterli olmayan gerekçeyle ilgili resmin katılan mağdura iki defa gönderildiği gerekçesiyle sanık hakkında TCK'nun 43/1. Maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümleri uygulanarak fazla ceza tayin edilmesi,
4-Sanık hakkında Müstehcenlik suçundan TCK'nun 226/3-2. Fıkrası uyarınca kurulan mahkumiyet hükmünde, sanığın cep telefonunda depolamak suretiyle bulunduğu tespit edilen 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli fotoğrafı ya da tespit edilemeyen başka 18 yaşından küçük çocuklara ait müstehcen içerikli fotoğrafları aynı suç işleme kararının icrası kapsamında değişik zaman dilimlerinde depolayıp depolamadığı, bulundurup bulundurmadığı, indirip indirmediği tespit edilmeden ve ortaya konulmadan, bu kapsamı da Akçaabat Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 2019/270 emanet sırasında kayıtlı sanığa ait cep telefonu ile sim kartın tekrar Siber Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü'ne gönderilerek, sanığın cep telefonunda, 18 yaşından küçük çocuğa ait müstehcen içerikli kaç adet fotoğraf bulunduğu ile bu fotoğraf ya da fotoğrafların cep telefonuna indirilme, depolama, bulundurma tarihlerinin tespitinin sağlanması, neticesine göre sanık hakkında verilen cezada TCK'nun 43/1. Maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi gerekirken yeterli olmayan gerekçeyle sanık hakkında TCK'nun 43/1. Maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümleri uygulanarak fazla ceza tayin edilmesi,
5-Gerekçeli karar başlığında, ........ ve ........'ün sıfatlarının katılan olmalarına rağmen, müşteki sıfatıyla gösterilmeleri,
Sanığın tutukluluk durumu bakımından yapılan değerlendirmede;
Sanığın Elektronik Haberleşme Araçlarının Sağladığı Kolaylıktan Faydalanmak Suretiyle Zincirleme Şekilde Çocuğa Karşı Cinsel Taciz suçundan Akçaabat Sulh Ceza Hakimliği'nin 04/09/2019 tarihli, 2019/104 sorgu sayılı kararı ile tutuklu bulunduğu anlaşılmakla; müsnet suçtan hükmedilen sonuç ceza miktarı, sanığın serbest bırakılması halindeki kaçma ihtimalinin bulunması, tutuklulukta geçen süre, verilen ceza miktarı da dikkate alındığında orantılılık (ölçülülük) ilkesine aykırı bir durumun bulunmaması, adli kontrol tedbirinin yetersiz kalacağı görülmekle CMK'nun 102/2 maddeleri uyarınca sanığın TUTUKLULUK HALİNİN DEVAMINA, CMK'nın 107. maddesi uyarınca yakınlarına durumun bildirilmesine, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 268/3-e maddesi uyarınca Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığı yönünden kararın kendisine verildiği tarihten, istinaf başvurusunda bulunan sanık müdafii yönünden ise tebliğ tarihinden itibaren yedi (7) gün içerisinde hükmü veren Dairemize verilecek dilekçe veya zabıt katibine beyanda bulunup tutanak tutturulup hakime onaylatmak veya bir başka İlk Derece Ceza Mahkemesi ya da Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairesi aracılığıyla dilekçe gönderilmek, ilgilinin cezaevinde bulunması halinde zabit katibine veya tutuklu bulunduğu ceza infaz kurumu ve tutukevi müdürüne beyanda bulunmak veya bu hususta bir dilekçe vermek suretiyle Trabzon Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesi tarafından incelenmek üzere İTİRAZ yolu açık olmak üzere,
Bozma kararı yönünde ise, CMK'nun 284/1 ve 286/1 maddeleri uyarınca, kesin olmak üzere dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda 10.04.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.(¤¤)