1 REKABET KURUMU
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2003-1-10 (Menfi Tespit)
Karar Sayısı : 03-08/87-37
Karar Tarihi : 6.2.2003
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
II. Başkan : Dr. Kemal EROL
Üyeler : Nejdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN, Kubilay ATASAYAR,
Mustafa PARLAK, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Tulez BARUTOĞLU
B- RAPORTÖRLER: Hilal YILMAZ, M. Nazlı AKSOY
C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş. ile
Total Oil Türkiye A.Ş.
Temsilcileri: Av. Erhan ÇOLAKEL,
Bülent ÖZDİREKCAN
Büyükdere Cad. Yapı Kredi Plaza B Blok Kat: 6
80620 Levent-İstanbul
D- TARAFLAR: - Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş.
Eski Büyükdere Cad. Oycan Plaza No: 15 Kat: 7
Maslak-İstanbul
- Total Oil Türkiye A.Ş.
Eski Büyükdere Cad. Oycan Plaza No: 15 Kat: 7
Maslak-İstanbul
E- DOSYA KONUSU: Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin Total Oil Türkiye A.Ş.
tarafından devralınması suretiyle iki şiketin birleşmesi işlemine izin verilmesi
talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.1.2003 tarih ve 235 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 4, 6, 7 ve
8. maddeleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 31.1.2003 tarih
2003-1-10/MM-03-HY sayılı Menfi Tespit Ön İnceleme Raporu, 3.2.2003 tarih,
REK.0.05.00.00/9 sayılı Başkanlık önergesi ile 03-08 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; söz konusu devralma işleminin
tarafları olan Total Oil Türkiye A.Ş. ve Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin, ekonomik
bütünlük içinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı Kanun açısından tek bir teşebbüs
niteliğinde olduğu; ayrıca bildirim konusu işlemin Kanun’un 4, 6 ve 7. maddelerine
aykırılık oluşturmaması nedeniyle, talep edilen menfi tespit belgesinin Kanun’un
8. maddesi uyarınca verilebileceği ifade edilmektedir.
2 REKABET KURUMU
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Tüp-Gaz)
LPG alım, satım ve dağıtımı alanlarında faaliyette bulunan ve Total Fina Elf
Grubu'na dahil olan Tüp-Gaz'ın sermaye yapısı aşağıda gösterilmiştir.
Tablo 1- Tüp-Gaz'ın Sermaye Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Total Fina Elf S.A. 99,8215887
Total Outre Mer 0,1783889
R… C… P… 0,0000076
A… V… S… 0,0000073
F… D….. 0,0000072
TOPLAM 100
H.1.2. Total Oil Türkiye A.Ş. (TOT A.Ş.)
Çeşitli petrol ürünleri, petrokimya ürünleri, solvent ürünler ile yakıt ve yağdan
türetilmiş tüm ürünlerin alım, satım ve pazarlanması konularında faaliyet
göstermekte olan şirketin sermaye yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo 2- TOT A.Ş.'nin Sermaye Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Total Outre Mer 42,124834
Total Fina Elf S.A. 30,374685
E…U… O… 27,500419
M… E… 0,000059
F… D… 0,000001
TOPLAM 100
Sermaye yapısından da anlaşılacağı üzere TOT A.Ş. Total Fina Elf Grubu
şirketlerin kontrolü altında bulunmaktadır.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirim konusu işlem, TOT A.Ş.’nin Tüp-Gaz’ı devralması suretiyle
birleşmesine menfi tespit belgesi verilmesi talebidir.
4054 sayılı Kanun’un 8. maddesinde “İlgili teşebbüs veya teşebbüs birliklerinin
başvurusu üzerine Kurul, elinde bulunan bilgiler çerçevesinde bir anlaşmanın,
kararın, eylemin veya birleşme ve devralmanın bu Kanunun 4, 6 ve 7. maddelerine
aykırı olmadığını gösteren bir menfî tespit belgesi verebilir.” denilmektedir.
Dolayısıyla anılan işlemin, Kanun’un 4, 6 ve 7. maddeleri çerçevesinde incelenmesi
gerekmektedir.
4054 sayılı Kanun’un “Birleşme veya Devralma” başlıklı 7. maddesinde, “Bir
ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha
da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal
veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak
şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
3 REKABET KURUMU
mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç
olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır.” denilmektedir. Dolayısıyla tek bir
teşebbüs niteliğine sahip ekonomik bütünlük içinde olan birimler arasında
gerçekleşen birleşme/devralma işlemi Kanun kapsamı dışında kalmaktadır.
Ayrıca 1997/1 Tebliğ'in 2. maddesinin (a) bendindeki ifadeden de bir işlemin
Kanun'un 7. maddesi kapsamında birleşme işlemi olarak kabul edilebilmesi için en
az iki teşebbüsün varlığının gerektiği anlaşılmaktadır.
“Teşebbüs” kavramı ise, Kanun’un 3. maddesinde “piyasada mal veya hizmet
üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve
ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimler” olarak tanımlanmıştır. Bu
doğrultuda, aynı ekonomik birlik içerisinde yer alan şirketler arasında gerçekleşen
birleşme ve devralmalar, kontrol değişikliği yaratmaması nedeniyle, anılan Tebliğ'in
kapsamı dışında kalmakta ve bu tür işlemler için izin alınmasına gerek
bulunmamaktadır.
Bu çerçevede, TOT A.Ş. ve Tüp-Gaz'ın, Total Fina Elf Grubu'na bağlı yavru
şirketler olmaları ve iki ayrı tüzel kişiliğe sahip bulunmakla birlikte, ekonomik
bütünlük içinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı Kanun açısından tek bir teşebbüs
niteliğinde oldukları kanaatine varılmıştır.
Kanun’un 4. maddesi de benzer şekilde “…teşebbüsler arası anlaşmalar,
uyumlu eylemler ve teşebbüs birliklerinin bu tür karar ve eylemleri…” ile ilgilidir.
Bildirim konusu işlemin tarafları olan TOT A.Ş. ve Tüp-Gaz’ın, aynı ekonomik
bütünlük içinde tek bir teşebbüs olmaları, diğer bir ifadeyle iki ayrı teşebbüsün
bulunmaması nedeniyle, söz konusu işlemin Kanun’un 4. maddesi kapsamına da
girmediği anlaşılmıştır.
Ayrıca, bir hakim durum veya hakim durumun kötüye kullanılması söz konusu
olmadığından, anılan işlemin Kanun’un 6. maddesi kapsamında da olmadığı açıktır.
Bu durumda; TOT A.Ş.’nin Tüp-Gaz'ı devralması suretiyle birleşmesi işlemine,
Kanun’un 4, 6 ve 7. maddelerine aykırılık oluşturmaması nedeniyle, Kanun’un
8. maddesi uyarınca menfi tespit belgesi verilebileceği kanaatine varılmıştır.
I- SONUÇ
Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında; Total Oil Türkiye A.Ş.’nin
Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş.’yi devralması suretiyle birleşmesi işleminin tarafları
olan Total Oil Türkiye A.Ş. ve Tüp-Gaz Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin, ekonomik
bütünlük içinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı Kanun açısından tek bir teşebbüs
niteliğinde olduğuna; ayrıca bildirim konusu işlemin aynı Kanun’un 4, 6 ve
7. maddelerine aykırılık oluşturmaması nedeniyle, talep edilen menfi tespit
belgesinin 4054 sayılı Kanun’un 8. maddesi uyarınca verilmesine OY BİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy