Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-3-156 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-09/47-14
Karar Tarihi : 24.1.2007
10
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER: Meltem BAĞIŞ AKKAYA, Zeynep MADAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : United Phosphorus Limited 20
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK ile Av. Zümrüt ESİN
Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş 34349 İstanbul
D. TARAFLAR : United Phosphorus Limited
Uniphos House, 11 C.D. Road, Khar (W)
Bombay 400 052 HİNDİSTAN
Arkema France
4-8, cours Michelet- La Dèfense 10, F-92091
Paris La Dèfense Cedex, FRANSA 30
E. DOSYA KONUSU: United Phosphorus Limited tarafından, Cerexagri
Grubunun hisselerinin tamamının devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 15.12.2006 tarih ve 8605 sayı ile giren ve
en son 10.1.2007 tarih ve 226 sayı ile eksikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 12.1.2007 tarih ve 2006–3–
156/Öİ–07-MBA sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 22.1.2007 tarih ve 40
REK.0.07.00.00-120/12 sayılı Başkanlık Önergesi ile 07-09 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
Bildirim konusu devralma işleminin; 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğu, bununla
birlikte devralma işlemi ile ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi
çerçevesinde yeni bir hâkim durum yaratılmasının veya mevcut bir hâkim durumun
rekabeti önemli ölçüde azaltacak düzeyde güçlendirilmesinin söz konusu olmadığı, 50
07-09/47-14
1
dolayısıyla bildirime konu devralma işlemine izin verilebileceği; diğer yandan devir
işlemini düzenleyen Hisse Satın Alma Sözleşmesi’nin 9.1, 9.2 ve 9.3 maddelerinde
getirilen gizlilik, rekabet etmeme ve istihdam etmeme yükümlülüklerinin yan sınırlama
olarak kabul edilerek, bu yasaklamalara devralma işlemiyle birlikte izin verilmesinin
uygun olacağı,
sonucuna ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
60
H.1. Taraflar
H.1.1. United Phosphorus Limited (UPL)
Devralan taraf UPL, tarım ürünlerinin korunmasına yönelik ürünlerin üretimi alanında
dünya genelinde faaliyet göstermektedir. UPL’in geniş bir yelpazeye sahip ürün gamı
arasında buharlı dezenfektanlar, mantar ilaçları, haşarat ilaçları, kemirgen ilaçları,
zararlı bitki ilaçları ve sanayi kimyasalları ile özel kimyasallar bulunmaktadır. UPL, bir
bitkinin gelişiminin tüm evrelerinde ihtiyaç duyulan korumayı sağlayan geniş bir ürün
yelpazesi oluşturmuştur. UPL, bir bitkinin gelişimin tüm evrelerine yönelik 100’ün 70
üzerinde haşarat ilacı, mantar ilacı, zararlı bitki ilacı, buharlı dezenfektan ve kemirgen
ilacı geliştirmiştir. UPL’in söz konusu ürünleri, Hindistan’da sekiz, Avrupa’da bir ve
Arjantin’de bir olmak üzere on adet üretim tesisinde üretilmektedir.
UPL, Türkiye’de faaliyet gösterdiği ürün kategorilerinin tümünde çok sınırlı bir satış
hacmine sahip küçük bir oyuncu olup Türkiye’ye tarım mahsullerinin korunmasına
yönelik ürünler ve sanayi kimyasallarına ilişkin satış gerçekleştirmektedir. UPL’in
Türkiye’de elde ettiği cironun faaliyet gösterdiği ürün segmentleri bazındaki
dağılımlarını gösteren tabloya aşağıda yer verilmiştir.
80
Tablo 1: UPL Türkiye Ürün Dağılımı
Ürün Tipi Ciro (Milyon ABD Doları)
Mahsul Koruma
Böcek (Haşarat) İlaçları (…..)
Yaban Otu İlaçları (…..)
Mantar İlaçları (…..)
Buharlı Dezenfektanlar (…..)
Diğer (…..)
Toplam Mahsul Koruma
(Hasat Öncesi)
(…..)
Sanayi Kimyasalları (…..)
Genel Toplam (…..)
UPL’in Türkiye’de herhangi bir iştiraki, satış noktası veya distribütörü yoktur. UPL’in
Türkiye satışları münhasır olmayan acenteler aracılığıyla gerçekleştirilmektedir.
UPL, hisseleri Bombay ve Hindistan ulusal menkul kıymet borsalarında işlem gören
halka açık bir şirkettir. UPL Shroff ailesi tarafından kontrol edilmektedir. Shroff
ailesinin üyeleri UPL’nin sermayesinin yaklaşık %(…)’sını ellerinde
bulundurmaktadırlar ve şirketin günlük yönetiminden sorumludurlar. UPL’nin yönetim
kurulunda Shroff ailesinin üyeleri ve Kurumsal Yönetişim ilkelerine uygun olarak diğer 90
icra yetkisi bulunmayan bağımsız üyeler bulunmaktadır.
07-09/47-14
2
UPL’in yönetim kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmuştur:
Tablo 2: Upl’in Yönetim Kurulu Üyeleri Ve Görevleri
Üye Görevi
R. D. Shroff Başkan ve Murahhas Aza
S. R. Shroff Başkan Yardımcısı
J. R. Shroff İcradan Sorumlu Müdür
A. C. Ashar Mali İşlerden Sorumlu Müdür
K. Banerjee Tam Zamanlı Üye
Pradeep Goyal Bağımsız ve İcra Yetkisi Olmayan Üye
Dr. P. V. Krishna Bağımsız ve İcra Yetkisi Olmayan Üye
Dr. R. Ramachandran Bağımsız ve İcra Yetkisi Olmayan Üye
Pradip Madhavji Bağımsız ve İcra Yetkisi Olmayan Üye
Vinod Sethi Bağımsız ve İcra Yetkisi Olmayan Üye
Vikram Shroff İcrai Müdür
Chirayu R. Amin Bağımsız ve İcra Yetkisi Olmayan Üye
UPL 2005/2006 döneminde dünya genelinde toplamda yaklaşık (……) milyon ABD
Doları (yaklaşık …………. YTL ) tutarında ciro elde etmiştir. UPL’nin 2005/2006’da
Türkiye’de elde ettiği ciro yalnızca yaklaşık (…………..) ABD Doları (yaklaşık
………… YTL) düzeyindedir. UPL’nin Türkiye’deki cirosu, hasat öncesi mahsul 100
koruma pazarından ve sanayi kimyasalları alanındaki faaliyetlerinden elde edilmiştir.
UPL, ilgili ürün pazarında faaliyet göstermemektedir ve dolayısıyla Türkiye’deki ilgili
ürün pazarında herhangi bir ciro elde etmemiştir.
H.1.2. Arkema France (Arkema)
Devreden taraf olan Arkema; akrilik, PMMA, tio kimyasalları, flora kimyasalları ve
hidrojen peroksit gibi çeşitli kimyasalların ve teknik polimer, özel kimyasal peroksitler,
katkı maddeleri, formaldehid reçineleri ve tarım kimyasalları için üre gibi performans
ürünlerinin üreticisidir. 110
Daha önce TOTAL S.A. tarafından kontrol edilen Arkema, Mayıs 2006’dan itibaren
bağımsız bir şirkettir. Arkema’nın hisseleri Paris menkul kıymet borsalarında işlem
görmektedir. Arkema herhangi bir kişi veya teşebbüs tarafından kontrol
edilmemektedir.
Arkema’nın icra heyeti üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmuştur:
Tablo 3: Arkema’nın icra heyeti üyeleri ve görevleri
Üye Görevi
Thierry Le Hénaff Başkan ve CEO
Otto Takken İcra Başkan Yardımcısı, Vinil Ürünleri
Marc Schuller İcra Başkan Yardımcısı, Endüstriyel Kimyasallar
Philippe Goebel İcra Başkan Yardımcısı, Performans Ürünleri
Michel Delaborde İcra Başkan Yardımcısı, İnsan Kaynakları ve Kurumsal
İletişim
Alain Devic İcra Başkan Yardımcısı, Endüstriyel Operasyonlar
Thierry Lemonnier Mali İşler Genel Müdürü
Bernard Boyer Stratejiden Sorumlu İcra Başkan Yardımcısı
120
07-09/47-14
3
2005 yılında Arkema’nın dünya genelinde gerçekleştirdiği toplam satışların tutarı 5,71
milyar Euro düzeyindedir. Arkema’nın 2005 yılında Türkiye’de gerçekleştirdiği
satışların toplam tutarı (…………..) Euro (yaklaşık …………... YTL) düzeyindedir. Söz
konusu tutara Cerexagri Grubunun Türkiye’de gerçekleştirdiği satışlar (……….. Euro)
dâhildir. Arkema Türkiye’nin cirosunun önemli bir kısmı, söz konusu devralma
işleminin gerçekleştiği pazarın dışında kalan kimyasal ve plastik ürünler pazarında
faaliyet gösteren Arkema Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından elde edilmektedir.
130
H.1.3. Cerexagri Group
Devredilen Cerexagri Grubu da yine aynı şekilde tarım mahsullerinin korunmasına
yönelik ürünler alanında faaliyet göstermekte ve üreticilerden paketleme tesislerine
kadar zincirdeki teşebbüslere, hasat öncesi mahsul koruma ve hasat sonrası tarım
kimyasalları ürünlerine ilişkin geniş bir yelpaze sunmaktadır. Cerexagri Grubu buna
ek olarak, kalay ara ürünleri ve deniz yaşamının yönetimine yönelik ürünler
segmentlerinde de faaliyet göstermektedir. Cerexagri Grubunun tarım mahsullerinin
korunmasına yönelik ürünleri arasında, mantar ilaçlarının, hasat ilaçlarının, haşarat
ilaçlarının ve suda yaşayan yosunlara, zararlı bitkilere ve biyosidlere karşı kullanılan 140
ilaçların tüm çeşitleri bulunmaktadır. Cerexagri Grubu’nun hasat sonrası iyileştirme
ürünleri faaliyeti (söz konusu faaliyet DECCO işi olarak tanınmaktadır) ise, meyve
kaplamaları, meyve temizleyicileri ve zararlılara karşı kullanılan ilaçlar ile “DECCO”
tescilli markasına sahip ürünlerden oluşmaktadır. Cerexagri Grubu, Arkema
Grubunun tarım kimyasallarıyla iştigal eden bölümüdür.
Cerexagri Grubunun mahsul koruma ve hasat sonrasına yönelik ürünleri dünya
geneline yayılmış 13 tesiste üretilmektedir.
Devralma işleminin kapanışını takiben UPL, Ceraxagri Grubu’nun Türkiye’deki 150
iştirakini de devralacaktır. Türkiye’deki iştirakin Türkiye’deki satışları Ceraxagri’nin
tüm ürünlerini – hasat öncesi ve sonrası - kapsamaktadır.
Cerexegri Grubu 2005 yılında dünya genelinde toplamda yaklaşık (………..) Euro
[yaklaşık ………… YTL] ciro elde etmiştir. Hedef Şirketin 2005 yılında Türkiye’de elde
ettiği ciro yaklaşık ………….. Euro [yaklaşık ………….. YTL] düzeyindedir.
Cerexagri’nin yönetim kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmuştur:
Tablo 4: Cerexagri’nin Yönetim Kurulu Üyeleri Ve Görevleri 160
Üye Görevi
Peter Bromley Başkan ve CEO
François Girin Dünya Geneli Hasat Sonrası Ürün Geliştirme Bölümü
Başkan Yardımcısı
Jean-Yves Pape Uluslararası Hasat Öncesi Mahsul Koruma Bölümü
Başkan Yardımcısı ve Genel Müdürü
Eric Loges Mali İşlerden Sorumlu Başkan Yardımcısı
07-09/47-14
4
H.1.3.1. Devredilen Teşebbüsün Türkiye’deki İştiraki: Cerexagri Ziraat ve Kimya
Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi (Cerexagri Türkiye)
170
Her ne kadar devralma işlemi esasen Türkiye dışında gerçekleşecek olsa da,
devralma işlemi çerçevesinde Cerexagri Grubu’nun Türkiye’deki iştiraki olan
Cerexagri Türkiye, UPL tarafından devralınacaktır. Söz konusu devralma işlemi
öncesinde, Türkiye’deki iştirakinin hisselerinin %(….)’u Hollanda’da yerleşik bir şirket
olan Cerexagri BV ve geri kalan %(…)’i ise Fransa’da yerleşik bir şirket olan
Cerexagri SA’nın elinde bulunmaktadır.
Türkiye’deki iştirakin yönetim kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmuştur:
Tablo 5: Türkiye’deki İştirakin Yönetim Kurulu Üyeleri Ve Görevleri 180
Üye Görevi
Jean-Yves Pape Genel Müdür
Jean-Louis Ohier Müdür
Frederik Melchior de Haas Müdür
Ceraxagri Türkiye’nin 2005 yılında Türkiye’de elde ettiği ciro yaklaşık (……….) Euro
[yaklaşık ………… YTL] düzeyindedir. Söz konusu cironun (……….) Euro’luk bölümü
[yaklaşık …………… YTL] ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerden elde edilmiştir.
Cerexagri Türkiye, ilgili ürün pazarındaki cirosu yurtdışından (Cerexagri İtalya) Türk
müşterilere Euro cinsinden faturalanan ürünlerden elde edilmektedir. Ceraxagri
Türkiye’nin Türkiye’deki cirosunun geri kalan bölümü (…………. Euro) ise mahsul
koruma (hasat öncesi) pazarına ilişkin satışlarından elde edilmektedir.
H.2. İlgili pazar 190
Taraflar faaliyetlerinin, Türkiye’deki hasat öncesi tarımsal mahsul koruma ürünleri
pazarında ve pazarın alt gruplarında ihmal edilebilecek kadar düşük düzeyde
olduğunu bildirmişlerdir. Bu nedenle tarafların toplam ciro ve/veya pazar payları,
pazar ne şekilde alt pazarlara ayrılırsa ayrılsın, her halükarda Tebliğ’in 4.
maddesinde belirtilen bildirim eşiklerinin altında kalmaktadır. Bu sebeple, hasat
öncesi tarımsal mahsul koruma ürünlerinin geliştirilmesi, üretimi ve dağıtımı pazarı
(ve söz konusu pazarın alt grupları), bildirim eşiklerinin aşılmıyor olması dolayısıyla
söz konusu devralma açısından bir ilgili ürün pazarı teşkil etmemektedir. Söz konusu
devralma işlemi esas itibarıyla hasat sonrası iyileştirme ürünleri pazarında cereyan 200
etmektedir.
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
210
Hasat sonrası iyileştirme ürünlerinin amacı doku, tat, görünüş ve dayanıklılık gibi bir
meyvenin tüm niteliksel özelliklerinin, meyvenin ağaçtan veya topraktan
ayrılmasından sonra ortaya çıkan ve doğal ve kaçınılmaz bir süreç olan bozulmaya
07-09/47-14
5
karşı gereken ve mümkün olan en uzun süre korunmasıdır. Meyve ve sebzeler, bu
ürünler sayesinde üretim alanlarından uzaktaki pazarlara gönderilebilmekte veya
üretim tarihlerinden çok sonra tüketilmek üzere aylarca saklanabilmektedir. Bozulma
kontrol ürünleri gibi hasat sonrası iyileştirme ürünleri bu şekilde, mahsulün taze
olarak mı tüketileceği yoksa işlenmiş gıda ürünlerinde bir katkı maddesi olarak mı
kullanılacağını ve mahsulün nihai kalitesini belirlemektedir. Bozulmanın önlenmesine
yönelik ürünler, meyve ve sebze pazarında kullanılan geniş bir ürün ve hizmet 220
yelpazesi sunmaktadır. Bu ürün ve hizmetler, ürün kalitesinin korunmasına yöneliktir.
Bu ürünlerin kullanıldığı ana segment, portakal ve limon gibi turunçgillerdir. Bu
segmentteki ürünlerin büyük bir kısmı meyvelerin kaplanmasında kullanılan mumlar
(wax) ve mantar ilaçları ile temizleyiciler gibi yan ürünlerdir.
Diğer yandan, hasat sonrası iyileştirme ürünleri pazarında faaliyet gösteren
teşebbüsler, meyvelerin (özellikle turunçgillerin) hasat sonrası yıkanması,
temizlenmesi ve parlatılmasına yönelik ürünlerin satışını gerçekleştirmektedir. Söz
konusu iş, aslında “eczai” tür faaliyetten ziyade “kozmetik” nitelikli bir faaliyettir.
230
Bildirim konusu devralma işlemi açısından ilgili ürün pazarı, “hasat sonrası iyileştirme
ürünlerinin üretim ve satışı” pazarı olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarını oluşturan ürünlerin dağıtımının Türkiye genelinde
gerçekleştirilmesi sebebiyle ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları " olarak
tespit edilmiştir.
H.3.Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 240
H.3.1. Devralma İşlemi
Bildirime konu Devralma İşlemi, Cerexagri Grubunun hisselerinin tamamının UPL (ve
UPL’nin iştiraklerinden bazıları) tarafından Arkema France’dan (ve Arkema
France’nin iştiraklerinden bazılarından) devralınmasına ilişkindir. Cerexagri Grubu,
Cerexagri BV (Hollanda), Cerexagri S.A. (Fransa), Cerexagri İberica S.A. (İspanya),
Cerexagri S.r.l. (İtalya) ve Cerexagri Delaware, Inc. (ABD) şirketlerinin ve bu
şirketlerin (Türkiye’de yerleşik Cerexagri Ziraat ve Kimya Sanayi ve Ticaret Limited
Şirketi de dâhil) doğrudan veya dolaylı olarak tamamına ve bir kısmına sahip 250
oldukları bağlı şirketlerinden oluşmaktadır.
Söz konusu devralma işlemi, 13 Aralık 2006 tarihinde Arkema France (ve
iştiraklerinden bazıları) ile UPL (ve iştiraklerinden bazıları) arasında akdedilmiş olan
bir Hisse Satın Alma Sözleşmesi çerçevesinde düzenlenmektedir. Taraflar,
Cerexagri’nin ana hisselerinin 2007 yılı başında devredilmesini planlamaktadır.
H.3.2. Devralma İşleminin Niteliği ve Türkiye Üzerindeki Etkisi
UPL, bildirime konu devralma işlemi sonrasında Türkiye’deki iştirakin hisselerinin 260
tamamını dolaylı olarak devralacaktır.
07-09/47-14
6
Cerexagri Türkiye’nin ilgili ürün pazarında elde ettiği ciro, ilgili Tebliğ’in 4.
maddesinde düzenlenen ciro eşiği olan 25 milyon YTL’nin altında kalmakta ise de
söz konusu teşebbüsün aynı pazardaki pazar payı, yine Tebliğin 4. maddesinde
düzenlenen %25 (pazarın yaklaşık % (....)’ine sahip) pazar payı eşiğini aşmaktadır.
Devralan tarafın (UPL’in), ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti ve dolayısıyla
herhangi bir cirosu veya pazar payı bulunmamaktadır. Diğer yandan tarafların
Türkiye’deki faaliyetleri arasında örtüşme bulunan başka ürün pazarları da
bulunmaktadır. Ancak tarafların, örtüşme bulunan söz konusu ürün pazarlarındaki 270
toplam ciro ve pazar payı rakamları, Tebliğin 4. maddesinde düzenlenen bildirim
eşiklerinin altında kalmaktadır. Bu nedenle, devralma işlemi yalnızca hasat öncesi
tarımsal mahsul koruma pazarına ilişkin olarak izne tabi bir işlemdir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde “Herhangi bir teşebbüsün ya da
kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
veya kontrol etmesi” Tebliğ kapsamında sayılan haller arasında öngörülmüştür. Bu
çerçevede dosya konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralmadır.
280
Anılan devralma işleminin pazarda çok sayıda teşebbüs olması ve devralan
teşebbüsün ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmadığı göz önüne
alındığında pazarın rekabetçi yapısı üzerinde ciddi bir değişikliğe yol açmayacaktır.
Dolayısıyla bildirime konu işlemin ilgili pazarda yeni bir hâkim durum yaratılması ya
da var olan bir hâkim durumun önemli ölçüde güçlendirilmesi sonucunu
doğurmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.3.3. Gizlilik, Rekabet Etmeme ve İstihdam Etmeme Hükümlerinin
Değerlendirilmesi
290
Hisse Satın Alma Sözleşmesinin 9.1. maddesi ile Gizlilik, 9.2. maddesi ile Rekabet
Etmeme, 9.3. maddesi ile İstihdam Etmeme taahhütleri düzenlenmiştir.
Rekabet hukuku mevzuatı ve Kurul’un yerleşmiş uygulamaları uyarınca, rekabet
sınırlamalarının yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve işlemin gerçekleştirilebilmesi
için gerekli düzenlemeler olarak kabul edilebilmesi, söz konusu rekabet
sınırlamalarının kapsam, süre ve coğrafi alan olarak sınırlandırılmış olmasını
gerektirmektedir. Hisse Satın Alma Sözleşmesinin 9. maddesinde yer alan gizlilik,
rekabet etmeme ve istihdam etmeme yükümlülükleri bu üç koşul çerçevesinde
değerlendirildiğinde, devralma işleminin gerçekleştirilebilmesi ile doğrudan ilgili ve 300
gerekli kısıtlamalar olarak değerlendirilmektedir. Şöyle ki, (i) rekabet yasağının
kapsamı, kapanış tarihi itibarıyla Cerexagri Grubu tarafından yürütülen işlerle
sınırlıdır; (ii) rekabet yasağının coğrafi alanı, Cerexagri Grubu şirketlerinin kapanış
tarihi itibarıyla faaliyet gösterdiği bölgelerle sınırlıdır ve (iii) söz konusu sınırlayıcı
taahhütlere ilişkin kapanıştan itibaren 3 yıllık süre, Türk rekabet hukuku uygulaması
ile uyumlu olarak önceden tespit edilmiş ve belirlenmiştir. Bir teşebbüsün devri
halinde söz konusu devrin know-how devrini de içermesi durumunda - bildirime konu
devralma işlemi kapsamında mahsul koruma ve hasat sonrası iyileştirme ürünlerine
ilişkin know-how devredilmektedir - 3 yıl süreli rekabet etmeme sınırlaması makul bir
süre olarak kabul edilmektedir. 310
07-09/47-14
7
Rekabet etmeme hükmü, devralınan işin tam değerinin UPL’ye aktarılmasının
sağlanması için gerekli olup, rekabet hukuku ve uygulaması ile uyum içerisindedir.
Dolayısıyla, bu kısıtlamaların devralma İşleminin gerçekleştirilmesi ile doğrudan ilgili
ve gerekli olduğu kanaatine varılmıştır.
İstihdam etmeme hükmü de mehaz mevzuatta rekabet etmeme yükümlülüğüne
paralel şekilde düzenlenmiştir. Önemli bilgi ve know-how’a sahip kilit personelin
kaybedilerek devralınan işin değeri ve sürdürülebilirliğinin tehlikeye atılmaması için
gerekli bir düzenleme olarak değerlendirilmiştir. Ayrıca süre yönünden de rekabet 320
etmeme yükümlülüğüne benzer şekilde 3 yıl olarak sözleşmede öngörülen haliyle
mevcut uygulamalara uygundur.
Diğer yandan gizlilik yükümlülükleri, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana
amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik
düzenlemeler olarak nitelendirilebilir. Devralmalarda alıcıların satıcılara getirdiği
gizlilik yükümlülükleri, alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların
değerinden tam olarak yararlanmalarının, bu çerçevede alıcının yaptığı yatırımın
karşılığını tam olarak almasının bir aracı olarak görülmektedir. Bu yönüyle devralma
işleminde satıcılara getirilen gizlilik yükümlülükleri, yoğunlaşmanın uygulanabilmesi 330
için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli sayılmaktadır.
Genel olarak gizlilik yükümlülüklerinin yan sınırlama kavramı çerçevesinde
yoğunlaşma işlemi ile birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili
ve gerekli olma kriterinin yanı sıra “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve
“orantılılık” kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Bu kriterler çerçevesinde Hisse
Satın Alma Sözleşmesinde yer alan gizlilik yükümlülüğüne ilişkin hüküm
değerlendirildiğinde öncelikle anılan yasaklamanın satıcılara getirildiği görülmektedir.
Dolayısıyla yasaklamanın, getirilebileceği kişiler bakımından makul bir sınırlama
olduğu kanaatine varılmıştır. İkinci olarak devralma işlemlerinde getirilen gizlilik 340
yükümlülüklerinin kapsamının devralınan unsurların ilgili olduğu ürün ve hizmetlerle
sınırlı olması gerekmektedir. Gizlilik konusu edilen unsurlar, devralma işleminin
özüne yöneliktir. Gizlilik yükümlülüğünün işlem konusu faaliyetlere ilişkin iş ve ticari
sırlara yönelik getirildiği, bu yönüyle makul olduğu görülmektedir. Son olarak ele
alınan gizlilik yükümlülüğü süre yönünden de değerlendirilmelidir. Genelde ticari
itibarın devrinin söz konusu olduğu işlemlerde iki yıl, ticari itibarla birlikte know-how
devrinin gerçekleştiği işlemlerde ise üç yıllık gizlilik yükümlülüğü süresi makul
bulunmaktadır. Söz konusu işlemin know-how ve ticari itibar devrini içerdiği, bu
yönüyle gizlilik yükümlülüğünün, 3 yıl olarak öngörülen süresinin de makul olduğu
kanaatine varılmıştır. 350
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte
hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun 360
07-09/47-14
8
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. “Hisse Satın Alma Sözleşmesi”nin 9.1, 9.2 ve 9.3 maddelerinde yer verilen
gizlilik, rekabet yasağı ve istihdam etmeme yükümlülüklerinin yan sınırlama
sayılarak, bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy