T.C.
UYUŞMAZLIK MAHKEMESİ
HUKUK BÖLÜMÜ
ESAS NO : 2016/383
KARAR NO : 2016/543
KARAR TR : 28.11.2016
ÖZET: Gülhane Askeri Tıp Akademisi Göz Hastalıkları Ana Bilim Dalı Başkanlığında Tabip Albay olarak görev yapmakta olan davacının, kendine ait muayenehanesinde mesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı, üniversite ödeneği ve sağlık hizmetleri tazminatının kesilmesine dair işlemin iptali ile ödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleri tazminatlarının işleyecek yasal faizleri ile birlikte ödenmesi istemiyle açılan davanın, GENEL İDARİ YARGI YERİNDE çözümlenmesi gerektiği hk.
K A R A R Davacı :Prof.Tbp.Alb. F.M.M. Vekili :Av. L.Ö. Davalı :Milli Savunma Bakanlığı Vekili :Av. A.Y. O L A Y :Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Gülhane AskeriTıp Akademisi Göz Hastalıkları Ana Bilim DalıBaşkanlığında öğretim üyesi (BölümBaşkanı) olarak görev yapmakta olan davacının, kendineait muayenehanesinde mesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı,15.01.2015 tarihinden itibaren üniversite ödeneği vesağlık hizmetleri tazminatının kesildiğini belirterek,davacının üniversite ödeneğinin ve sağlıkhizmetleri tazminatının kesilmesine dair işlemin iptali ileödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatlarının yasal faizleri ile birlikte ödenmesine kararverilmesi istemiyle idari yargı yerinde davaaçmıştır. Davalı Milli SavunmaBakanlığı vekili süresi içerisinde sunduğucevap dilekçesinde özetle, görev itirazındabulunmuştur. ANKARA 14.İDARE MAHKEMESİ: 4.3.2016 gün ve E:2015/2611 sayı ileözetle; Uyuşmazlık konusu olayda, davacıya üniversiteödeneği ve sağlık hizmetleri tazminatı ödemesiyapılıp yapılmamasının askeri hizmete ilişkin biryönünün bulunmadığı, dolayısıylaAnayasa’nın 157. ve 1602 sayılı Kanunun 20.maddelerindeöngörülen “asker kişiyi ilgilendirme” ve“askeri hizmete ilişkin bulunma” koşullarınınbirlikte gerçekleşmediğianlaşıldığından, dava konusu işlemin iptaliistemiyle açılan davanın görüm veçözümünün idare mahkemelerinin görevalanına girdiği sonucuna varıldığı gerekçesiyledavalı idare vekilinin görev itirazının reddine kararvermiştir. Davalı Milli SavunmaBakanlığı vekilinin olumlu görevuyuşmazlığı çıkartılması yolundasüresi içinde verdiği dilekçe üzerine, davadosyasının onaylı bir örneği Askeri Yüksekİdare Mahkemesi Başsavcılığı'nagönderilmiştir. ASKERİYÜKSEK İDARE MAHKEMESİ BAŞSAVCISI: Davanın konusununGülhane Askeri Tıp Fakültesinde öğretim üyesiolarak görev yapmakta olan davacının, kendine aitmuayenehanesinde mesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı,15.02.2015 tarihinden itibaren üniversite ödeneği vesağlık hizmetleri tazminatının kesilmesi nedeniyle,davacının üniversite ödeneğinin ve sağlıkhizmetleri tazminatının kesilmesi işleminin iptali ileödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatlarının işleyecek yasal faizleri ile birlikteödenmesine karar verilmesi istemi olduğu; Askeri Yüksekİdare Mahkemesinin görev alanının, Anayasanın157’nci maddesindeki düzenlemeye paralel olarak, 1602sayılı AYİM Kanununun 20’nci maddesinde; “AskeriYüksek İdare Mahkemesi, Türk Milleti adına; askeri olmayanmakamlarca tesis edilmiş olsa bile, asker kişileri ilgilendiren veaskeri hizmete ilişkin idari işlem ve eylemlerden doğanuyuşmazlıkların ilk ve son derece mahkemesi olarak yargıdenetimini ve diğer kanunlarda gösterilen, görevleri yapar.Ancak, askerlik yükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda; ilgilinin asker kişi olmasışartı aranmaz. Bu Kanunun uygulanmasında asker kişidenmaksat; Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli bulunan veyahizmetten ayrılmış olan subay, askeri memur, astsubay, askeriöğrenci, uzman jandarma, uzman erbaş, sözleşmelierbaş ve er, erbaş ve erler ile sivil memurlardır. ”şeklinde ve 21 .maddesinde de; “20 nci maddede belirtilenkişileri ilgilendiren ve askeri hizmete ilişkin idari işlem veeylemlerden dolayı; yetki, sebep, şekil, konu ve maksatyönlerinden biri ile hukuka aykırı olduklarından bahislemenfaatleri ihlal edilenler tarafından açılacak iptaldavaları, aynı idari işlem ve eylemlerin haklarınıihlal etmesi halinde açılacak tam yargı davaları,doğrudan doğruya ve kesin olarak Askeri Yüksek İdare Mahkemesindeçözümlenir ve karara bağlanır. ” şeklindedüzenlendiği; Anayasanınve 1602 sayılı Kanunun bu hükümlerikarşısında bir davaya Askeri Yüksek İdare Mahkemesindebakılabilmesi için; 1.İdariişlemin bir asker kişi göz önünde tutularak tesisedilmesi veya idari eylemin bir asker kişiye yönelmişolması yahut uyuşmazlığın askerlik yükümlülüğündendoğmuş olması, 2.Dava konusuidari işlem ve eylemin askeri hizmete ilişkin bulunmasışartlarının birlikte gerçekleşmiş olması gerektiği; "Askerkişiyi ilgilendirme" koşulundan, davacının hizmette yada görevden ayrılmış, 1602 sayılı Kanunun20’nci maddesinde sayılan asker kişilerden olmasıanlaşılabileceği gibi, işlemin "bir asker kişigözetilerek" tesis edilmesi durumunda, davacının, bu askerkişiden hareketle menfaat ihlali iddiasında bulunan kişilerden(örneğin; eşi, ana- babası, çocukları vs.)olması halinde de söz konusu koşulungerçekleştiğinin kabul edilmediği; buaçıklamalara nazaran; TSK bünyesinde Tabip Albay öğretimüyesi olarak görev yapmakta olan davacının, yasanınaçık hükmü karşısında “askerkişi” olduğu konusunda tereddüt bulunmadığı,burada açıklığa kavuşturulması gereken hususundava konusu işlemin askeri hizmete ilişkin olupolmadığı; Öğretide,Uyuşmazlık Mahkemesinin kararlarında ve AYİMkararlarında belirtildiği üzere idari işlemin, görevliyargı yerinin tespiti yönünden "askeri hizmeteilişkin" olup olmadığının saptanabilmesiiçin, işlemin konusuna bakılması gerektiği; eğeridari işlem askeri gereklere, askeri usul ve yönteme ve askerihizmete göre tesis edilmiş ise bu işlemin askeri hizmeteilişkin bulunduğunun kabulü gerektiği; dahaaçık bir ifadeyle, askeri hizmete ilişkin idari işlemlerin,idarece bir asker kişinin askeri yeterlik ve yetenekleri, tutum vedavranışları, askeri geçmişi, asker kişiolmaktan kaynaklanan hak ve ödevleri, askerlik hizmetinin amacı,askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural, gerek vegelenekler göz önünde tutularak değerlendirilmesi sonucundatesis edilen işlemler olduğu; davanın konusunu; TSK’daTabip Albay olarak Gülhane Askeri Tıp Fakültesinde öğretimüyesi olarak görev yapmakta olan davacının, kendine aitmuayenehanesinde mesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı,15.02.2015 tarihinden itibaren üniversite ödeneği vesağlık hizmetleri tazminatının kesilmesi nedeniyle, davacınınüniversite ödeneğinin ve sağlık hizmetleri tazminatınınkesilmesi işleminin iptali ile ödenmeyen üniversiteödenekleri ve sağlık hizmetleri tazminatlarının 15.01.2015tarihinden itibaren işleyecek yasal faizleri ile birlikte ödenmesinekarar verilmesi isteminin oluşturduğu; GATA bünyesindegörev yapan öğretim üyesi Tabip Subayların tümözlük haklarına ilişkin işlemlerin, 926sayılı TSK Personel Kanunu ve 2955 sayılı GülhaneAskeri Tıp Akademisi Kanunu hükümleri ile ilgili genelhükümler çerçevesinde yapılmakla birlikte; buişlemlerin idarece, bir asker kişinin askeri yeterlik ve yetenekleri,tutum ve davranışları, askeri geçmişi, askerkişi olmaktan kaynaklanan hak ve ödevleri, askerlik hizmetininamacı, askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural, gerekve gelenekler göz önünde tutularak değerlendirilmesisonucunda tesis ediliyor olması nedeniyle, dava konusu“GATA’da öğretim üyesi Tabip Subay olandavacının kendine ait muayenehanesinde mesleğini serbest olarakicra etmesinden dolayı, üniversite ödeneği vesağlık hizmetleri tazminatının kesilmesi" işlemiaçıkça askeri hizmete ilişkin işlemolduğundan; söz konusu davanın, “askeri hizmeteilişkin bir işlem”e dayandığı hususundatereddüt bulunmadığı; buna göre, dava konusu olaydaAnayasanın 157’nci ve 1602 sayılı Askeri Yüksekİdare Mahkemesi Kanununun 20’nci maddesinde öngörülenidari işlem/eylemin “asker kişiyi ilgilendirmesi" ve"askeri hizmete ilişkin bulunması" koşullarıbirlikte gerçekleştiğinden, Anayasanın 157’nci,1602 sayılı Kanunun 20’nci ve 21 ’inci maddelerinegöre davanın görüm ve çözümünün AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görev alanına girdiğidüşünüldüğünden, olumlu görevuyuşmazlığı çıkarılarak İdareMahkemesinin aksi yöndeki görevlilik kararınınkaldırılması için dosyanın UyuşmazlıkMahkemesine gönderilmesinin gerektiği sonucuna ulaşıldığı;bu nedenlerle; 2247 sayılı Kanunun 10., 12. ve 13. maddelerigereğince görev uyuşmazlığının halliiçin dosyanın Uyuşmazlık Mahkemesine gönderilmesine,Ankara 4. İdare Mahkemesinin görevlilik kararınınkaldırılmasına ve davada Askeri Yüksek İdare Mahkemesiningörevli olduğuna karar vermiştir. Başkanlıkça,2247 sayılı Yasanın 13. maddesine göre DanıştayBaşsavcısı’nın da yazılıdüşüncesi istenilmiştir. DANIŞTAYBAŞSAVCISI: Gülhane Askeri Tıp Fakültesi GözHastalıkları Ana Bilim Dalı Başkanlığındaöğretim üyesi olarak görev yapan davacının, mesaisaatleri dışında kendisine ait muayenehanesindeçalıştığından bahisle 15.1.2015 tarihindenitibaren üniversite ödeneğinin ve sağlık hizmetleritazminatının 2547 sayılı Yasanın Geçici 70.maddesinde yer alan hüküm uyarınca kesildiği,üniversite ödeneğinin ve sağlık hizmetleritazminatının kesilmesine ilişkin işlemin iptali ileödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatının yasal faiziyle birlikte ödenmesi istemiyle davaaçtığının anlaşıldığı; uyuşmazlığın2547 sayılı Yasanın Geçici 70. maddesinde düzenlenenözlük ve parasal hakların (üniversite ödeneği vesağlık hizmetleri tazminatının) 1602 sayılı Yasakapsamında asker olarak çalışan kişilere yine bumadde kapsamında yaptığı hizmetinden dolayı ödenipödenmeyeceğine ilişkin olup, dava konusu edilen işlem tesisedilirken, askeri hizmetin gerekliliklerinin gözetilmediği veişlemin askeri hizmete ilişkin bir yanınınbulunmadığının kuşkusuz olduğu; belirtilenduruma göre ve olayda Anayasa’nın 157. ve 1602 sayılıYasa’nın 20. ve 21. maddelerinde öngörülen“asker kişiyi ilgilendirme” ve “askeri hizmeteilişkin bulunma” koşulları birliktegerçekleşmediğinden, davanın görüm veçözümünde genel idari yargı yerinin görevliolduğu sonucuna ulaşıldığı, bu nedenle, 2247sayılı Yasanın 13. maddesi uyarınca yapılanbaşvurunun reddi gerektiği yolunda görüşbildirmiştir. İNCELEMEVE GEREKÇE : UyuşmazlıkMahkemesi Hukuk Bölümü’nün, NuriNECİPOĞLU’nun Başkanlığında, Üyeler:Ali ÇOLAK, Yusuf Ziyaattin CENİK, Alaittin Ali ÖĞÜŞ,Süleyman Hilmi AYDIN, Mehmet AKBULUT ve YükselDOĞAN’ın katılımlarıyla yapılan 28.11.2016günlü toplantısında:l-İLKİNCELEME: Başvuru yazısı ve dava dosyasıörneği üzerinde 2247 sayılı Yasa'nın 27. maddesigereğince yapılan incelemeye göre, davalı Milli SavunmaBakanlığı vekilinin anılan Yasanın 10/2.maddesindeöngörülen yönteme uygun olarak yaptığıgörev itirazının reddedilmesi ve dahi 12/1.maddede belirtilensüre içinde başvuruda bulunması üzerine AskeriYüksek İdare Mahkemesi Başsavcısı'nca, davalıMilli Savunma Bakanlığı açısından, 10.maddedeöngörülen biçimde, olumlu görev uyuşmazlığınınesasının incelenmesine oy birliği ile karar verildi. II-ESASINİNCELENMESİ: Raportör-Hakim Gülşen AKARPEHLİVAN’ın, davanın çözümünde genelidari yargının görevli olduğu yolundaki raporu iledosyadaki belgeler okunduktan; ilgili Başsavcılarcagörevlendirilen Danıştay Savcısı Yakup BAL davadagenel idari yargının, AYİM Savcısı OğuzPÜRTAŞ’ın davada genel idari yargınıngörevli olduğu yolundaki sözlüaçıklamaları da dinlendikten sonra GEREĞİGÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ: Dava,Gülhane Askeri Tıp Akademisi Göz Hastalıkları AnaBilim Dalı Başkanlığında Tabip Albay olarak görevyapmakta olan davacının, kendine ait muayenehanesinde mesleğiniserbest olarak icra etmesinden dolayı, 15.01.2015 tarihinden itibarenüniversite ödeneği ve sağlık hizmetleritazminatının kesilmesine dair işleminin iptali ileödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatlarının işleyecek yasal faizleri ile birlikteödenmesine karar verilmesi istemiyleaçılmıştır. Anayasa’nın157. maddesinde, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi’nin, askeriolmayan makamlarca tesis edilmiş olsa bile, asker kişileriilgilendiren ve askeri hizmete ilişkin idari işlem ve eylemlerdendoğan uyuşmazlıkların yargı denetimini yapan ilk veson derece mahkemesi olduğu; ancak, askerlikyükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda ilgilinin asker kişi olmasışartının aranmayacağı belirtilmiş; 1602sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanunu’nun25.12.1981 tarih ve 2568 sayılı Yasa ile değişik 20.maddesinin birinci fıkrasında, “Askeri Yüksek İdareMahkemesi Türk Milleti adına; askeri olmayan makamlarca tesisedilmiş olsa bile, asker kişileri ilgilendiren ve askeri hizmete ilişkinidari işlem ve eylemlerden doğan uyuşmazlıkların ilk veson derece mahkemesi olarak yargı denetimini ve diğer kanunlardagösterilen, görevleri yapar. Ancak, askerlikyükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda; ilgilinin asker kişi olmasışartı aranmaz” denilmiştir. Bunagöre, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi’nin bir davayabakabilmesi için dava konusu idari işlem veya eylemin “askerkişiyi ilgilendirmesi” ve “askeri hizmete ilişkinbulunması” koşullarının birliktegerçekleşmesi gerekmektedir. 1602sayılı Yasa’nın 20. maddesinin ikincifıkrasında, Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli bulunanveya hizmetten ayrılmış olan subay, askeri memur, astsubay,askeri öğrenci, uzman çavuş, uzman jandarma çavuş,erbaş ve erler ile sivil memurlar asker kişi sayılmaktadır. Davacının1602 sayılı Yasa’nın 20. maddesinde sayılan askerkişilerden olduğu ve bu nedenle dava konusu işlemin askerkişiyi ilgilendirdiği kuşkusuzdur. Dava konusu işleminaskeri hizmete ilişkin olup olmadığına gelince: 1602Sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanunun “BirinciDairenin Görevleri” başlıklı 22 nci maddesinde“Birinci Daire; atanma, yer değiştirme, nasıp, sicil,kademe ilerletilmesi, terfi, emeklilik, maluliyet, aylık ve yolluklara ilişkiniptal ve tam yargı davalarını çözümler.”denilmekte; aynı Kanunun “Bir kısım işlerindiğer dairelere verilmesi” başlıklı 25 nci maddesindeise “Dairelerin işlerinde, birbirine nazaran nispetsizlikgörülürse, Başkanlar Kurulu kararı ile bir daireningörevine giren işlerden, belirli konulara ilişkin olanlardiğer daireye verilebilir. Bu husustaki kararlar Aralık ayıbaşında verilir. Aynı ay içinde Resmi Gazetedeyayınlanır ve yeni takvim yılında uygulanır.”hükmü yer almaktadır. 926 Sayılı TürkSilahlı Kuvvetleri Personel Kanununun “Kapsam”başlıklı 1 nci maddesinde “Bu kanun, TürkSilahlı Kuvvetlerine mensup subaylar, astsubaylar ile harp okulları,fakülteler, yüksek okullar ve astsubay okullarındaöğrenim yapan asker öğrencilere uygulanır. TürkSilahlı Kuvvetlerinde görevli diğer asker ve sivil kişilerkendi özel kanunlarına tabidirler.” denilmekte;“Aylıklar, Ek Görevler, Yolluk ve Harçlıklar”başlıklı 135-183 ncü maddelerde de anılan personelinözlük hakları ana hatlarıyla düzenlenmektedir. Bumeyanda anılan Kanunun Ek Madde 17 nin (ç) bendinde ise TürkSilahlı Kuvvetleri kadrolarında bulunan ve bu bentte rütbeleribelirtilen personelden (GATA’da görevli) öğretimüyesi tabip, öğretim üyesi diş tabibi, uzman tabip,uzman diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilendallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlara,hizalarında gösterilen oranları geçmemek üzereorgeneral aylığının (ek gösterge dahil) brüttutarı ile çarpımı sonucu bulunan miktarda“sağlık hizmetleri tazminatı” nın ayrıcaödeneceği hüküm altına alınmıştır. 31.7.2016gün ve 29787 sayılı Resmi Gazetede yalımlanarakyürürlüğe giren 669 sayılıOlağanüstü Hal Kapsamında Bazı TedbirlerAlınması ve Milli Savunma Üniversitesi Kurulması ileBazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair KanunHükmünde Kararname ile yürürlüktenkaldırılan ancak dava konusu işlemin tesis edildiği tarihleyürürlükte olan 17.11.1983 tarihli 2955 SayılıGülhane Askeri Tıp Akademisi Kanununun 49 ncu maddesinde ise“Gülhane Askeri Tıp Akademisinde görevli askeriöğretim elemanlarının ve bu Akademide yüksek lisans,doktora veya tıpta uzmanlık öğrenimi gören askeripersonelin özlük haklarına ilişkin ödemelerde 926sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunuhükümleri uygulanır. Uzmanlar hariç olmak üzereöğretim elemanları ile Yüksek Bilim Konseyinden diğeraskeri hastanelerde, Genelkurmay Başkanlığı, Milli SavunmaBakanlığı, Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma GenelKomutanlığındaki sağlık şubemüdürlüğü veya daire başkanlığıkadrolarında görevlendirilebilen öğretim üyelerine,ayrıca 2914 Sayılı Yüksek Öğretim PersonelKanununun 12 nci maddesine göre üniversite ödeneği; idarigörevde bulunanlara da, aynı Kanunun 13 ncü maddesine göreidari görev ödeneği ödenir...” hükmüöngörülmektedir. 2.1.2014 tarih6514 Sayılı Kanunla 2955 Sayılı GATA Kanununa eklenen“Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih itibariyle,mesai saatleri dışında serbest meslek faaliyetinde bulunmaktaveya özel kuruluşlarda çalışmakta olanöğretim üyeleri, bu maddenin yayımı tarihindenitibaren üç ay içinde bu faaliyetlerini sona erdirir; busüre içinde faaliyetlerini sona erdirmeyen öğretimüyeleri istifa etmiş sayılır.” şeklindekiGeçici Madde 11 Anayasa Mahkemesi’nin 7.11.2014 tarih veE:2014/61, K:2014/166 sayılı kararı ile iptal edilmiştir. Anılaniptal kararını takiben yayınlanan 26.11.2014 tarihli ve 29187Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 6549 sayılı Kanunun32 nci maddesi ile 2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanununaeklenen Geçici 70 nci maddeyle getirilen aşağıdakidüzenlemeyle, GATA’da görevli öğretimüyelerinden, anılan Anayasa Mahkemesi iptal kararı uyarıncamesai saatleri dışında serbest meslek faaliyetinde bulunanlara,yukarıda belirtilen “üniversite ödeneği” ve“sağlık hizmetleri tazminatı” nınödenmeyeceği yolunda hüküm getirilmiştir: “Tabip,diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzmanolan öğretim üyelerinden, bu maddeninyürürlüğe girdiği tarih itibariyle mesai saatleridışında serbest meslek faaliyetinde bulunmakta veya özelsağlık kuruluşlarında çalışmakta olanlara,bu faaliyetlerini sona erdirinceye kadar üniversite ödeneği veek ödeme ödenmez. Bunlardan belirtilen faaliyetlerini sona erdirmekisteyenler, 31.12.2014 tarihine kadar bu konudaki iradelerini görevlioldukları kurum yönetimlerine bildirirler ve bunların engeç 31.5.2015 tarihine kadar bu faaliyetleri sona ermişsayılır ve çalışma uygunluk belgesi veya izni iptaledilir. Bu süre içinde mali hakları ve ek ödemeleri tamolarak ödenmeye devam olunur. Bu maddekapsamında bulunan öğretim üyelerinden belirtilenfaaliyetlerinden dolayı görevi kötüyekullandıkları yargı kararı ile tespit edilenlerin, genelhükümlere göre sorumlulukları saklı kalmakkaydıyla, serbest meslek veya özel sağlıkkuruluşlarında çalışma uygunluk belgesi veya izniiptal edilir. Bu maddehükmü Gülhane Askeri Tıp Akademisi öğretimüyeleri hakkında da uygulanır. Ancak bu öğretim üyelerineüniversite ödeneği ile sağlık hizmetleritazminatı ödenmez.” Yukarıdasözüedilen 669 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin“Devredilecek Kurumlar” başlıklı 106. maddesinde (1)“Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitimhastaneleri ve Türk Silahlı Kuvvetleri Rehabilitasyon ve BakımMerkezi ile asker hastaneleri, dispanser ve benzeri sağlık hizmetbirimleri ile Jandarma Genel Komutanlığına ait sağlıkkuruluşları her türlü hak ve yükümlülükleri,alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri,taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte,Sağlık Bakanlığına devredilir ve bunlara tahsislitaşınmazlar Bakanlığa tahsis edilir. Devredilensağlık kuruluşlarından müstakil olanlarıntaşınmazları müştemilatı ile birlikte vebütün olarak tahsis edilir; başka hizmet birimleri ile aynıyerleşke içerisinde bulunanlardan ifrazı mümkünolanların ifrazı ve tahsisi yapılır. (2) GülhaneAskeri Tıp Akademisine bağlı yükseköğretimbirimleri her türlü hak ve yükümlülükleri, alacakve borçları, sözleşme ve taahhütleri,taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte,Sağlık Bilimleri Üniversitesine devredilir ve bunlara tahsislitaşınmazlar Üniversiteye tahsis edilir. SağlıkBilimleri Üniversitesi, devirden önce Gülhane Askeri TıpAkademisi bünyesinde yürütülmekte olan Kimyasal, Biyolojik,Radyolojik ve Nükleer tehditlere karşı savunma, Hava ve UzayHekimliği, Sualtı Hekimliği, Harp Cerrahisi gibi özellikliaskeri sağlık hizmetleri alanlarına yönelik hizmet,eğitim, araştırma ve danışmanlık faaliyetlerinide yürütmekle görevlidir. (3) Bu KanunHükmünde Kararnamenin yayımı tarihinden itibaren bir ayiçinde; a) Devredilensağlık kuruluşları için, SağlıkBakanlığı, Maliye Bakanlığı ve TürkSilahlı Kuvvetleri Sağlık Komutanlığındanüç kişilik komisyonlar kurulur, komisyonbaşkanlığı Maliye Bakanlığı temsilcisitarafından yürütülür. Komisyonlar tarafından devrekonu taşınırlar, taşınmazlar, taşıtlar,kadro ve pozisyonlarıyla birlikte, mevcut personel tespit edilerektutanağa bağlanır. b) Devredilenyükseköğretim birimleri için, Üniversite, MaliyeBakanlığı ve Gülhane Askeri Tıp Akademisindenüç kişilik komisyonlar kurulur. Komisyonbaşkanlığı Maliye Bakanlığı temsilcisitarafından yürütülür. Komisyonlar tarafındanyükseköğretim birimlerinin devre konu taşınırlar,taşınmazlar, taşıtlar ve kadro ve pozisyonlarıylabirlikte mevcut personel tespit edilerek tutanağa bağlanır…”hükmüne; AynıKanun Hükmünde Kararnamenin “Devredilecek personel”başlıklı 107. maddesinde “(1) 106 ncı madde uyarıncaKomisyonlar tarafından tespit edilen personelin Türk SilahlıKuvvetleri, Sağlık Bilimleri Üniversitesi, diğeryükseköğretim kurumlan ile SağlıkBakanlığı ve bağlı kuruluşlarına devrineilişkin usul ve esaslar ile devre ilişkin diğer hususlarıbelirlemeye Bakanlar Kurulu yetkilidir. (2) Devredilenpersonelin atanacağı kadrolar, başka bir işleme gerekkalmaksızın atama işleminin yapıldığı tarihitibarıyla ihdas edilerek 78 sayılı Kanun HükmündeKararname ile 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ekicetvellerin ilgili kurumlara ait bölümlerine eklenmişsayılır. (3) (Değişik:15/8/2016-KHK-670/10 md.) Devredilen personelden; … …c) Aylıklarını926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununagöre alanlara, aylık ve mali hakları (ek ödeme veyasağlık hizmetleri tazminatı dahil), rütbe ve kıdemleriile devredildiği tarihteki aylık ve mali hak unsurları(tayın bedeli ve fiilen çalışmakarşılığı yapılan ödemeler hariç)esas alınarak aynı şekilde ödenir. Bu şekilde almaktaoldukları aylık ve mali hakları toplam net tutarının,devir sonrası yeni kadrolarına bağlı olarak alabilecekleriaylık ve mali haklan toplamı ile atanmış olduklarıyeni kadro unvanı esas alınmak suretiyle hesaplanan dönersermaye ek ödemesi toplamının net tutarından az olmasıhalinde aradaki fark tutarı, herhangi bir vergi ve kesintiye tabitutulmaksızın ayrıca tazminat olarak ödenir. Bunların,subaylarda kıdemli albay, astsubaylarda ise iki kademeli kıdemlibaşçavuş rütbesini geçmemek ve general veamiraller bulundukları rütbede kalmak üzere rütbe, terfi vekıdemlilik işlemleri ile yaş haddi ve kadrosuzluk tazminatıda dahil emeklilik işlemleri, görev yaptıkları kurumtarafından 926 sayılı Kanun hükümlerine göreyapılır. Ancak bunlar, istekleri halinde atanmışoldukları kadronun mali ve sosyal haklarından yararlanmakkaydıyla memurlar için belirlenen yaş haddine kadarçalışmaya devam edebilirler. Bu bent kapsamında bulunanpersonel hakkında 4/1/1961 tarihli ve 209 sayılı Kanunun ek 3üncü maddesi ile 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Kanununek 3 üncü maddesi uygulanmaz… (II)Devredilen personele devir tarihinden sonra yapılması gerekenaylık ve ücret ödemeleri yeni kurumları tarafındanyapılır ve bu ödemeler hakkında kurumlar arasındaherhangi bir hesaplaşma yapılmaz…” hükmüne yerverilmiştir. Belirtilenmevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere,GATA bünyesinde görev yapan öğretim üyesi TabipSubayların tüm özlük haklarına ilişkinişlemler, 926 sayılı TSK Personel Kanunu ve 2955sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanunu hükümleriile ilgili genel hükümler çerçevesinde yapılmaktaiken; bu işlemlerin idarece, bir asker kişinin askeri yeterlik veyetenekleri, tutum ve davranışları, askeri geçmişi,asker kişi olmaktan kaynaklanan hak ve ödevleri, askerlik hizmetininamacı, askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural, gerekve gelenekler göz önünde tutularak değerlendirilmesisonucunda tesis ediliyor olması ve esasen 1602 Sayılı Kanundaasker kişilerin aylıkla (özlük haklarıyla) ilgiliişlemlerinin “askeri hizmete ilişkin” kabul edilip AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görevine dahil edilmişolması nedeniyle, “GATA’da öğretim üyesi TabipSubay olan davacıların kendine ait muayenehanesinde mesleğiniserbest olarak icra etmesinden dolayı, üniversite ödeneğive sağlık hizmetleri tazminatının kesilmesi"işlemlerinin açıkça askeri hizmete ilişkinişlem olduğu, böylece söz konusu davaların,“askeri hizmete ilişkin bir işlem”edayandığı kanaatine varılarak; Mahkememizce AskeriYüksek İdare Mahkemesince karara bağlanağıyönünden kararlar verilmiştir. Ancak, 669sayılı Kanun Hükmünde Kararname, uyuşmazlığailişkin mevzuat hükümleri ile somut olay birlikteirdelendiğinde Gülhane Askeri Tıp Akademisinin deSağlık Bakanlığına devredildiği gözetilerek,askeri kural ve gerekler yönünden bir değerlendirmeyapılmasının gerekmediği; davacının asker kişilerdenolmasına karşın, davaya konu edilen hususun 2547sayılı Yükseköğretim Kanunu’nun Geçici70. maddesi uyarınca kendisine sağlık hizmetleri tazminatıile üniversite ödeneğinin ödenmemesi yolunda işlemtesis edilirken ve devamında açılan davanın yargısaldenetimi sırasında askeri kural ve gerekler yönünden birdeğerlendirme yapılması gerekmeyeceğinden, dava konuşuişlemin askeri hizmete ilişkin bulunduğundan sözetmekolanaksızdır. Belirtilendurum karşısında, olayda Anayasanın 157. ve 1602.sayılı Yasanın 20. maddelerinde öngörülen, idariişlemin asker kişiyi ilgilendirmesi ve askeri hizmete ilişkinbulunması koşulların birliktegerçekleşmediğinden, davanın görüm veçözümü genel idari yargı yerinin görevinegirmektedir. Açıklanan nedenlerle, Askeri Yüksekİdare Mahkemesi Başsavcısı’nın başvurusununreddi gerekmiştir. S O N UÇ : Davanın çözümünde GENELİDARİ YARGININ görevli olduğuna, bu nedenle AskeriYüksek İdare Mahkemesi Başsavcılığıncayapılan BAŞVURUSUNUN REDDİNE, 28.11.2016 gününde OYBİRLİĞİ İLE KESİN OLARAK karar verildi. Başkan Nuri NECİPOĞLU Üye Ali ÇOLAK Üye Süleyman Hilmi AYDIN Üye Yusuf Ziyaattin CENİK Üye Mehmet AKBULUT Üye Alaittin Ali ÖĞÜŞ Üye Yüksel DOĞAN
Full & Egal Universal Law Academy