T.C.
UYUŞMAZLIK MAHKEMESİ
HUKUK BÖLÜMÜ
ESAS NO : 2015 / 831
KARAR NO : 2015 / 839
KARAR TR : 30.11.2015
ÖZET : GATA’da Kadın Hastalıkları ve Doğum Ana Bilim Dalı Başkanlığı’nda Tabip Albay olarak görev yapmakta olan davacının, kendisine ait muayenehanesinde mesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı, üniversite ödeneği ve sağlık hizmetleri tazminatının kesilmesine dair işleminin iptali ile ödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleri tazminatlarının yasal faizleri ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açtığı davanın ASKERİ İDARİ YARGI YERİNDE çözümlenmesi gerektiği hk.
K A R A R
Davacı :Prof.Tbp.Alb. M.C.Y.
Vekili :Av. L.Ö.
Davalı :Milli Savunma Bakanlığı
Vekili :Hukuk Müşaviri Gülbin Muslu
O L A Y :Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Gülhane AskeriTıp Fakültesi Kadın Hastalıkları ve Doğum AnaBilim Dalı Başkanlığında öğretim üyesiolarak görev yapmakta olan davacının, kendine ait muayenehanesindemesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı, 15.01.2015tarihinden itibaren üniversite ödeneği ve sağlıkhizmetleri tazminatının kesilmesi nedeniyle, davacınınüniversite ödeneğinin ve sağlık hizmetleritazminatının kesilmesi işleminin iptali ile ödenmeyenüniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatlarının 15.01.2015 tarihinden itibaren işleyecek yasalfaizleri ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle askeri idariyargı yerinde dava açmıştır.
Davalı Milli SavunmaBakanlığı vekili süresi içerisinde sunduğucevap dilekçesinde özetle, görev itirazındabulunmuştur.
Ankara 14.İdare Mahkemesi: 18.06.2015 gün ve E:2015/451 sayı ile; “2577sayılı İdari Yargılama Usulu Kanunu'nun 2. maddesinde;İdari dava türleri, idari işlemler hakkında yetki,şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden biri ile hukukaaykırı olduklarından dolayı açılan iptaldavaları; idari işlem ve eylemlerden dolayı kişiselhakları doğrudan muhtel olanlar tarafından açılantam yargı davaları; kamu hizmetlerinden birinin yürütülmesiiçin yapılan her türlü idari sözleşmelerdendolayı açılan davalar olarak sayılmış; idariyargının idari eylem ve işlemlerin hukuka uygunluğunundenetimini yapmakla görevli olduğu kuralabağlanmıştır.
1602sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanunu'nun 20.maddesinde; "Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Türk Milletiadına; askeri olmayan makamlarca tesis edilmiş olsa bile, askerkişileri ilgilendiren ve askeri hizmete ilişkin idari işlem veeylemlerden doğan uyuşmazlıkların ilk ve son derecemahkemesi olarak yargı denetimini ve diğer kanunlardagösterilen, görevleri yapar. Ancak, askerlikyükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda; ilgilinin asker kişi olmasışartı aranmaz.
Bu Kanununuygulanmasında asker kişiden maksat; Türk SilahlıKuvvetlerinde görevli bulunan veya hizmetten ayrılmış olansubay, askeri memur, astsubay, askeri öğrenci, uzmançavuş, uzman jandarma çavuş, erbaş ve erler ilesivil memurlardır." hükmüne yer verilmiştir.
Dosyanınincelenmesinden, Gülhane Askeri Tıp Akademisi'nde öğretimüyesi olarak görev yapan davacının üniversiteödeneği ve sağlık hizmetleri tazminatınınkesilmesine dair işlemin iptali ile yoksun kaldığı parasalhaklarının 15.01.2015 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziile birlikte tazmini istemiyle bakılan davanınaçıldığı anlaşılmaktadır.
İdariişlemin, görevli yargı yerinin tespiti yönünden,"askeri hizmete ilişkin" olup olmadığınınsaptanabilmesi için işlemin konusuna bakılmasıgerekmektedir. Yargı kararlarında, eğer idari işlem askerigereklere, askeri usul ve yönteme ve askeri hizmete göre tesisedilmiş ise bu işlemin askeri hizmete ilişkin olduğu kabuledilmektedir. Diğer bir ifadeyle, askeri hizmete ilişkin idariişlemler; idarenin bir asker kişinin askerlik yeterlik ve yeteneklerinin,tutum ve davranışlarının, askeri geçmişinin,asker kişi olmaktan kaynaklanan hak ve ödevlerinin, askerlikhizmetinin amacı, askeri görev yerlerinin özellikleri, askerikural ve gerekler göz önünde tutularak değerlendirilmesisonucunda tesis edilen işlemlerdir.
Bu durumda;2547 sayılı Yasa uyarınca ödenek ve hizmet tazminatıödenmemesi işleminin yukarıda yapılan tanımlamakarşısında "askeri hizmete ilişkin"olduğundan söz edilemeyeceğinden, tesis edilmesinde askerlikhizmetinin neden ve etkisi bulunmayan işlem ve olaya ilişkinuyuşmazlıkta Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin değil,idari yargının görevli olduğu sonucunavarılmıştır.” demek suretiyle davalı idarevekilinin görev itirazının reddine karar vermiştir.
Davalı Milli SavunmaBakanlığı vekilinin olumlu görevuyuşmazlığı çıkartılması yolundasüresi içinde verdiği dilekçe üzerine, davadosyasının onaylı bir örneği Askeri Yüksekİdare Mahkemesi Başsavcılığı'nagönderilmiştir.
AskeriYüksek İdare Mahkemesi Başsavcısı; “Davacıvekili tarafından; “üniversite ödeneğinin vesağlık hizmetleri tazminatının kesilmesi işlemininiptali ile ödenmeyen üniversite ödenekleri ve sağlıkhizmetleri tazminatlarının 15.01.2015 tarihinden itibarenişleyecek yasal faizleri ile birlikte ödenmesine karar verilmesiistemine” ilişkin olarak Milli Savunma Bakanlığı aleyhineaçılan ve halen Ankara 14. İdare Mahkemesinde devam edendavada, davalı idare tarafından, davada Askeri Yüksek İdareMahkemesinin görevli olduğu ileri sürülerek görevitirazında bulunulduğu, Ankara 14. İdare Mahkemesinin 18.06.2015tarih ve 2015/451 Esas sayılı kararıyla görevitirazının reddedildiği, işbu görevlilikkararının 13.08.2015 tarihinde tebliği üzerine davalıidare tarafından, Başsavcılığımıza sunulmakkaydıyla Ankara 14. İdare Mahkemesine 21.08.2015 tarihinde verilendilekçeyle, İdari Yargının görevli olduğunadair karara karşı olumlu görev uyuşmazlığıçıkarılması isteminde bulunulduğu, Ankara 14.İdare Mahkemesince de dava dosyasının davalı idareninistemi hakkında gereği yapılmak üzereBaşsavcılığımıza gönderildiğianlaşılmaktadır.
Davanınkonusu; Gülhane Askeri Tıp Fakültesi KadınHastalıkları ve Doğum Ana Bilim DalıBaşkanlığında öğretim üyesi olarakgörev yapmakta olan davacının, kendine ait muayenehanesindemesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı, 15.01.2015tarihinden itibaren üniversite ödeneği ve sağlıkhizmetleri tazminatının kesilmesi nedeniyle, davacınınüniversite ödeneğinin ve sağlık hizmetleritazminatının kesilmesi işleminin iptali ile ödenmeyenüniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatlarının 15.01.2015 tarihinden itibaren işleyecek yasalfaizleri ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemidir.
AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görev alanı, Anayasanın157’nci maddesindeki düzenlemeye paralel olarak, 1602sayılı AYİM Kanununun 20’nci maddesinde; “Askeri Yüksekİdare Mahkemesi, Türk Milleti adına; askeri olmayan makamlarcatesis edilmiş olsa bile, asker kişileri ilgilendiren ve askerihizmete ilişkin idari işlem ve eylemlerden doğanuyuşmazlıkların ilk ve son derece mahkemesi olarak yargıdenetimini ve diğer kanunlarda gösterilen, görevleriyapar.Ancak, askerlik yükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda; ilgilinin asker kişi olmasışartı aranmaz. Bu Kanunun uygulanmasında asker kişidenmaksat; Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli bulunan veyahizmetten ayrılmış olan subay, askeri memur, astsubay, askeriöğrenci, uzman jandarma, uzman erbaş, sözleşmelierbaş ve er, erbaş ve erler ile sivil memurlardır. ”şeklinde ve 21.maddesinde de; “20 nci maddede belirtilenkişileri ilgilendiren ve askeri hizmete ilişkin idari işlem veeylemlerden dolayı; yetki, sebep, şekil, konu ve maksatyönlerinden biri ile hukuka aykırı olduklarından bahislemenfaatleri ihlal edilenler tarafından açılacak iptaldavaları, aynı idari işlem ve eylemlerin haklarınıihlal etmesi halinde açılacak tam yargı davaları,doğrudan doğruya ve kesin olarak Askeri Yüksek İdareMahkemesinde çözümlenir ve karara bağlanır. ”şeklinde düzenlenmiştir.
Anayasanınve 1602 sayılı Kanunun bu hükümlerikarşısında bir davaya Askeri Yüksek İdare Mahkemesindebakılabilmesi için;
1.İdariişlemin bir asker kişi göz önünde tutularak tesisedilmesi veya idari eylemin bir asker kişiye yönelmişolması yahut uyuşmazlığın askerlikyükümlülüğünden doğmuş olması,
2.Dava konusuidari işlem ve eylemin askeri hizmete ilişkin bulunmasışartlarının birlikte gerçekleşmiş olmasıgerekmektedir.
“Askerkişiyi ilgilendirme" koşulundan, davacının hizmette yada görevden ayrılmış, 1602 sayılı Kanunun20’nci maddesinde sayılan asker kişilerden olmasıanlaşılabileceği gibi, işlemin “bir asker kişigözetilerek" tesis edilmesi durumunda, davacının, bu askerkişiden hareketle menfaat ihlali iddiasında bulunan kişilerden(Örneğin; eşi, ana- babası, çocukları vs.)olması halinde de söz konusu koşulungerçekleştiği kabul edilmektedir. Bu açıklamalaranazaran; TSK bünyesinde Tabip Albay olarak Gülhane Askeri TıpFakültesi Kadın Hastalıkları ve Doğum Ana BilimDalı Başkanlığında öğretim üyesi olarakgörev yapmakta olan davacının, yasanın açıkhükmü karşısında “asker kişi olduğukonusunda tereddüt yoktur. Burada açıklığakavuşturulması gereken husus dava konusu işlemin askeri hizmeteilişkin olup olmadığıdır.
Öğretide,Uyuşmazlık Mahkemesinin kararlarında ve AYİMkararlarında belirtildiği üzere idari işlemin, görevliyargı yerinin tespiti yönünden “askeri hizmeteilişkin" olup olmadığının saptanabilmesiiçin, işlemin konusuna bakılması gerekmektedir. Eğeridari işlem askeri gereklere, askeri usul ve yönteme ve askerihizmete göre tesis edilmiş ise bu işlemin askeri hizmeteilişkin bulunduğu kabul edilmelidir. Daha açık birifadeyle, askeri hizmete ilişkin idari işlemler, idarece bir askerkişinin askeri yeterlik ve yetenekleri, tutum vedavranışları, askeri geçmişi, asker kişiolmaktan kaynaklanan hak ve ödevleri, askerlik hizmetinin amacı,askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural, gerek vegelenekler göz önünde tutularak değerlendirilmesi sonucundatesis edilen işlemdir.
Davanınkonusunu; TSK’da Tabip Albay olarak Gülhane Askeri TıpFakültesi Kadın Hastalıkları ve Doğum Ana BilimDalı Başkanlığında öğretim üyesi olarakgörev yapmakta olan davacının, kendine ait muayenehanesindemesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı, 15.01.2015tarihinden itibaren üniversite ödeneği ve sağlıkhizmetleri tazminatının kesilmesi nedeniyle, davacınınüniversite ödeneğinin ve sağlık hizmetleritazminatının kesilmesi işleminin iptali ile ödenmeyenüniversite ödenekleri ve sağlık hizmetleritazminatlarının 15.01.2015 tarihinden itibaren işleyecek yasalfaizleri ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemi oluşturmaktadır.
GATAbünyesinde görev yapan öğretim üyesi TabipSubayların tüm özlük haklarına ilişkinişlemler, 926 sayılı TSK Personel Kanunu ve 2955sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanunuhükümleri ile ilgili genel hükümlerçerçevesinde yapılmakla birlikte; bu işlemlerinidarece, bir asker kişinin askeri yeterlik ve yetenekleri, tutum vedavranışları, askeri geçmişi, asker kişiolmaktan kaynaklanan hak ve ödevleri, askerlik hizmetinin amacı,askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural, gerek ve geleneklergöz önünde tutularak değerlendirilmesi sonucunda tesisediliyor olması nedeniyle, dava konusu “GATA’daöğretim üyesi Tabip Subay olan davacının kendine aitmuayenehanesinde mesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı,üniversite ödeneği ve sağlık hizmetleritazminatının kesilmesi" işlemi açıkçaaskeri hizmete ilişkin işlem olduğundan; söz konusudavanın, “askeri hizmete ilişkin bir işlem”edayandığı hususunda tereddüt bulunmamaktadır.
Bunagöre, dava konusu olayda Anayasanın 157’nci ve 1602sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 20’ncimaddesinde öngörülen idari işlem/eylemin “askerkişiyi ilgilendirmesi" ve “askeri hizmete ilişkinbulunması" koşulları birliktegerçekleştiğinden, Anayasanın 157’nci, 1602sayılı Kanunun 20’nci ve 21’inci maddelerine göredavanın görüm ve çözümünün AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görev alanına girdiğidüşünüldüğünden, olumlu görevuyuşmazlığı çıkarılarak Ankara 14.İdare Mahkemesinin aksi yöndeki görevlilik kararınınkaldırılması için dosyanın UyuşmazlıkMahkemesine gönderilmesinin gerektiği sonucunaulaşılmıştır.
Yukarıdaaçıklanan nedenlerle; 2247 sayılı Kanunun 10., 12. ve 13.maddeleri gereğince görev uyuşmazlığınınhalli için dosyanın UYUŞMAZLIK MAHKEMESİNEGÖNDERİLMESİNE, Ankara 14. İdare Mahkemesinin 18.06.2015tarih ve 2015/451 Esas sayılı GÖREVLİLİK KARARININKALDIRILMASINA ve davada ASKERİ YÜKSEK İDAREMAHKEMESİNİN GÖREVLİ OLDUĞUNA karar verilmesiningerektiği düşünülmektedir.” şeklindeyazılı düşünce vermiştir.
İNCELEMEVE GEREKÇE :
UyuşmazlıkMahkemesi Hukuk Bölümü’nün, Serdar ÖZGÜLDÜR’ünBaşkanlığında, Üyeler: Ali ÇOLAK, YusufZiyaattin CENİK, Alaittin Ali ÖĞÜŞ, SüleymanHilmi AYDIN, Mehmet AKBULUT ve Yüksel DOĞAN’ınkatılımlarıyla yapılan 30.11.2015 günlütoplantısında:
l-İLK İNCELEME: Başvuruyazısı ve dava dosyası örneği üzerinde 2247sayılı Yasa'nın 27. maddesi gereğince yapılanincelemeye göre, davalı Milli Savunma Bakanlığıvekilinin anılan Yasanın 10/2.maddesinde öngörülenyönteme uygun olarak yaptığı görevitirazının reddedilmesi ve dahi 12/1.maddede belirtilen süreiçinde başvuruda bulunması üzerine Askeri Yüksekİdare Mahkemesi Başsavcısı'nca, davalı Milli SavunmaBakanlığı açısından, 10.maddedeöngörülen biçimde, olumlu görev uyuşmazlığıçıkarıldığı anlaşılmaktadır.
II-ESASIN İNCELENMESİ:Raportör-Hakim Selim Şamil KAYNAK’ın, davanınçözümünde askeri yüksek idare mahkemesiningörevli olduğu yolundaki raporu ile dosyadaki belgeler okunduktan;ilgili Başsavcılarca görevlendirilen DanıştaySavcısı Yakup BAL ile AYİM Savcısı HalitÜNKAZAN’ın davada askeri yüksek idare mahkemesiningörevli olduğu yolundaki sözlü ve yazılıaçıklamaları da dinlendikten sonra GEREĞİGÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Dava,Gülhane Askeri Tıp Akademisi’nde KadınHastalıkları ve Doğum Ana Bilim DalıBaşkanlığında Tabip Albay olarak görev yapmakta olandavacının, kendine ait muayenehanesinde mesleğini serbest olarakicra etmesinden dolayı, 15.01.2015 tarihinden itibaren üniversiteödeneği ve sağlık hizmetleri tazminatınınkesilmesine dair işleminin iptali ile ödenmeyen üniversiteödenekleri ve sağlık hizmetleri tazminatlarının15.01.2015 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizleri ile birlikteödenmesine karar verilmesi istemiyleaçılmıştır.
Anayasa’nın157. maddesinde, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi’nin, askeriolmayan makamlarca tesis edilmiş olsa bile, asker kişileriilgilendiren ve askeri hizmete ilişkin idari işlem ve eylemlerdendoğan uyuşmazlıkların yargı denetimini yapan ilk veson derece mahkemesi olduğu; ancak, askerlikyükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda ilgilinin asker kişi olmasışartının aranmayacağı belirtilmiş; 1602sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanunu’nun25.12.1981 tarih ve 2568 sayılı Yasa ile değişik 20.maddesinin birinci fıkrasında, “Askeri Yüksek İdareMahkemesi Türk Milleti adına; askeri olmayan makamlarca tesisedilmiş olsa bile, asker kişileri ilgilendiren ve askeri hizmeteilişkin idari işlem ve eylemlerden doğanuyuşmazlıkların ilk ve son derece mahkemesi olarak yargıdenetimini ve diğer kanunlarda gösterilen, görevleri yapar.Ancak, askerlik yükümlülüğünden doğanuyuşmazlıklarda; ilgilinin asker kişi olmasışartı aranmaz” denilmiştir.
Bunagöre, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi’nin bir davayabakabilmesi için dava konusu idari işlem veya eylemin “askerkişiyi ilgilendirmesi” ve “askeri hizmete ilişkinbulunması” koşullarının birlikte gerçekleşmesigerekmektedir.
1602sayılı Yasa’nın 20. maddesinin ikincifıkrasında, Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli bulunanveya hizmetten ayrılmış olan subay, askeri memur, astsubay,askeri öğrenci, uzman çavuş, uzman jandarmaçavuş, erbaş ve erler ile sivil memurlar asker kişisayılmaktadır.
Davacının1602 sayılı Yasa’nın 20. maddesinde sayılan askerkişilerden olduğu ve bu nedenle dava konusu eylemin asker kişiyiilgilendirdiği kuşkusuzdur.
Dava konusueylemin askeri hizmete ilişkin olup olmadığına gelince:
1602Sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanunun “BirinciDairenin Görevleri” başlıklı 22 nci maddesinde“Birinci Daire; atanma, yer değiştirme, nasıp, sicil,kademe ilerletilmesi, terfi, emeklilik, maluliyet, aylık ve yolluklarailişkin iptal ve tam yargı davalarınıçözümler.” denilmekte; aynı Kanunun “Birkısım işlerin diğer dairelere verilmesi”başlıklı 25 nci maddesinde ise “Dairelerin işlerinde,birbirine nazaran nispetsizlik görülürse, Başkanlar Kurulukararı ile bir dairenin görevine giren işlerden, belirlikonulara ilişkin olanlar diğer daireye verilebilir. Bu husustakikararlar Aralık ayı başında verilir. Aynı ayiçinde Resmi Gazetede yayınlanır ve yeni takvimyılında uygulanır.” hükmü yer almaktadır.926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun“Kapsam” başlıklı 1 nci maddesinde “Bu kanun,Türk Silahlı Kuvvetlerine mensup subaylar, astsubaylar ile harpokulları, fakülteler, yüksek okullar ve astsubayokullarında öğrenim yapan asker öğrencilereuygulanır. Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli diğerasker ve sivil kişiler kendi özel kanunlarına tabidirler.”denilmekte; “Aylıklar, Ek Görevler, Yolluk veHarçlıklar” başlıklı 135-183 ncü maddelerdede anılan personelin özlük hakları ana hatlarıyladüzenlenmektedir. Bu meyanda anılan Kanunun Ek Madde 17 nin(ç) bendinde ise Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarındabulunan ve bu bentte rütbeleri belirtilen personelden (GATA’dagörevli) öğretim üyesi tabip, öğretim üyesidiş tabibi, uzman tabip, uzman diş tabibi ve tıpta uzmanlıkmevzuatında belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göreuzman olanlara, hizalarında gösterilen oranları geçmemeküzere orgeneral aylığının (ek gösterge dahil)brüt tutarı ile çarpımı sonucu bulunan miktarda“sağlık hizmetleri tazminatı” nın ayrıcaödeneceği hüküm altına alınmıştır.
2955Sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanununun 49 ncumaddesinde ise “Gülhane Askeri Tıp Akademisinde görevliaskeri öğretim elemanlarının ve bu Akademide yükseklisans, doktora veya tıpta uzmanlık öğrenimi görenaskeri personelin özlük haklarına ilişkin ödemelerde926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunuhükümleri uygulanır. Uzmanlar hariç olmak üzereöğretim elemanları ile Yüksek Bilim Konseyinden diğeraskeri hastanelerde, Genelkurmay Başkanlığı, Milli SavunmaBakanlığı, Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma GenelKomutanlığındaki sağlık şubemüdürlüğü veya daire başkanlığıkadrolarında görevlendirilebilen öğretim üyelerine,ayrıca 2914 Sayılı Yüksek Öğretim Personel Kanununun12 nci maddesine göre üniversite ödeneği; idarigörevde bulunanlara da, aynı Kanunun 13 ncü maddesine göreidari görev ödeneği ödenir...” hükmüöngörülmektedir.
2.1.2014 tarih6514 Sayılı Kanunla 2955 Sayılı GATA Kanununa eklenen“Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih itibariyle,mesai saatleri dışında serbest meslek faaliyetinde bulunmaktaveya özel kuruluşlarda çalışmakta olanöğretim üyeleri, bu maddenin yayımı tarihindenitibaren üç ay içinde bu faaliyetlerini sona erdirir; busüre içinde faaliyetlerini sona erdirmeyen öğretimüyeleri istifa etmiş sayılır.” şeklindekiGeçici Madde 11 Anayasa Mahkemesi’nin 7.11.2014 tarih veE:2014/61, K:2014/166 sayılı kararı ile iptal edilmiştir.Anılan iptal kararını takiben yayınlanan 26.11.2014 tarihlive 29187 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 6549 sayılıKanunun 32 nci maddesi ile 2547 sayılı Yüksek ÖğretimKanununa eklenen Geçici 70 nci maddeyle getirilenaşağıdaki düzenlemeyle, GATA’da görevliöğretim üyelerinden, anılan Anayasa Mahkemesi iptalkararı uyarınca mesai saatleri dışında serbest meslekfaaliyetinde bulunanlara, yukarıda belirtilen “üniversiteödeneği” ve “sağlık hizmetleritazminatı” nın ödenmeyeceği yolunda hükümgetirilmiştir:
“Tabip,diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzmanolan öğretim üyelerinden, bu maddeninyürürlüğe girdiği tarih itibariyle mesai saatleridışında serbest meslek faaliyetinde bulunmakta veya özelsağlık kuruluşlarında çalışmakta olanlara,bu faaliyetlerini sona erdirinceye kadar üniversite ödeneği ve eködeme ödenmez. Bunlardan belirtilen faaliyetlerini sona erdirmekisteyenler, 31.12.2014 tarihine kadar bu konudaki iradelerini görevlioldukları kurum yönetimlerine bildirirler ve bunların engeç 31.5.2015 tarihine kadar bu faaliyetleri sona ermişsayılır ve çalışma uygunluk belgesi veya izni iptaledilir. Bu süre içinde mali hakları ve ek ödemeleri tamolarak ödenmeye devam olunur.
Bu maddekapsamında bulunan öğretim üyelerinden belirtilenfaaliyetlerinden dolayı görevi kötüyekullandıkları yargı kararı ile tespit edilenlerin, genelhükümlere göre sorumlulukları saklı kalmak kaydıyla,serbest meslek veya özel sağlık kuruluşlarındaçalışma uygunluk belgesi veya izni iptal edilir.
Bu maddehükmü Gülhane Askeri Tıp Akademisi öğretimüyeleri hakkında da uygulanır. Ancak bu öğretimüyelerine üniversite ödeneği ile sağlıkhizmetleri tazminatı ödenmez.”
Belirtilenmevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere,GATA bünyesinde görev yapan öğretim üyesi TabipSubayların tüm özlük haklarına ilişkinişlemler, 926 sayılı TSK Personel Kanunu ve 2955sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanunu hükümleriile ilgili genel hükümler çerçevesinde yapılmaklabirlikte; bu işlemlerin idarece, bir asker kişinin askeri yeterlik veyetenekleri, tutum ve davranışları, askeri geçmişi,asker kişi olmaktan kaynaklanan hak ve ödevleri, askerlik hizmetininamacı, askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural, gerekve gelenekler göz önünde tutularak değerlendirilmesisonucunda tesis ediliyor olması ve esasen 1602 Sayılı Kanundaasker kişilerin aylıkla (özlük haklarıyla) ilgiliişlemlerinin “askeri hizmete ilişkin” kabul edilip AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görevine dahil edilmişolması nedeniyle, dava konusu “GATA’da öğretimüyesi Tabip Subay olan davacının kendine ait muayenehanesindemesleğini serbest olarak icra etmesinden dolayı, üniversiteödeneği ve sağlık hizmetleri tazminatınınkesilmesi" işleminin açıkça askeri hizmeteilişkin işlem olduğu, böylece söz konusu davanın,“askeri hizmete ilişkin bir işlem”edayandığı kanaatine varılmıştır.
Bunagöre, dava konusu olayda Anayasanın 157’nci ve 1602sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 20’ncimaddesinde öngörülen idari işlem/eylemin “askerkişiyi ilgilendirmesi" ve “askeri hizmete ilişkinbulunması" koşulları birliktegerçekleştiğinden, Anayasanın 157’nci, 1602sayılı Kanunun 20’nci ve 21’inci maddelerine göredavanın görüm ve çözümünün AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görev alanına girmektedir.
Açıklanannedenlerle, Askeri Yüksek İdare MahkemesiBaşsavcısı’nın başvurusunun kabulü ile,davalı Milli Savunma Bakanlığı vekilinin görevitirazının reddine ilişkin Ankara 14. İdare Mahkemesinceverilen kararının kaldırılması gerekmiştir.
SONUÇ:Davanın çözümünde ASKERİ İDARİ YARGIYERİNİN görevli olduğuna, bu nedenle AYİMBaşsavcısı’nın BAŞVURUSUNUN KABULÜ ile,davalı Milli Savunma Bakanlığı vekilinin GÖREV İTİRAZININREDDİNE İLİŞKİN Ankara 14. İdare Mahkemesinceverilen 18.06.2015 gün ve E:2015/451 sayılı KARARININKALDIRILMASINA, 30.11.2015 gününde OY BİRLİĞİİLE KESİN OLARAK karar verildi.
Başkan
Serdar
ÖZGÜLDÜR
Üye
Ali
ÇOLAK
Üye
Süleyman Hilmi
AYDIN
Üye
Yusuf Ziyaattin
CENİK
Üye
Mehmet
AKBULUT
Üye
Alaittin Ali
ÖĞÜŞ
Üye
Yüksel
DOĞAN
Full & Egal Universal Law Academy