T.C. UYUŞMAZLIK MAHKEMESİ HUKUK BÖLÜMÜ ESAS NO : 2014 / 297 KARAR NO : 2014 / 340 KARAR TR : 01.04.2014 ÖZET: Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığı Tıp Fakültesi Hastanesi’nde sivil hemşire olan davacının, sağlık hizmetleri tazminatı ve döner sermaye ödemesi yapılması istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali ve ilgili mevzuatın Anayasa’ya aykırılığı iddiası ile açtığı davanın, GENEL İDARİ YARGI YERİNDE çözümlenmesi gerektiği hk. K A R A R Davacı :A.B. Vekili : Av. M.Y. Davalı :Milli Savunma Bakanlığı Vekili : Av. Z.D. O L A Y : Davacıvekili, dava dilekçesinde özetle; GATA Tıp FakültesiHastanesi, Ağız, Diş, Çene Cerrahisi Ana bilim DalıBaşkanlığı’nda 657 sayılı DevletMemurları Kanunu’na tabi, hemşire olarak hizmet verendavacının, görev yaptığı hastane idaresine, 14Şubat 2013 tarihli dilekçe ile, 5947 sayılı yasa ilegetirilen ve değiştirilen 926 sayılı TSK Kanunu’nun Ek17. maddesine eklenen ve 657 sayılı Kanunun Ek 33. Maddesiuyarınca “sağlık hizmetleri tazminatından” ve“döner sermayeden” yararlanmak içinyaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemin hukukaaykırı olduğunu iddia ederek; sağlık hizmetleritazminatı ve döner sermaye ödenmesi yolundaki başvurununreddine ilişkin Genel Kurmay Başkanlığı TSKSağlık Komutanlığı’nın 03.04.2013 tarih vePER: 26702250-9200-31166-13/Per.Pl. ve Eğt. Ş..(5) sayılıişlemin iptaline, 926 sayılı TSK Personel Kanunu’nun Ek17. maddesinin (ç) bendinin ve 209 sayılı Yasa’nın4. maddesinin 2. fıkrasının, 2547 sayılıYasa’nın 58. maddesinin (c) fıkrasının 2. BendininAnayasaya aykırılığı sebebiyle Anayasa Mahkemesiönüne götürülmesi istemiyle idari yargıdadava açmıştır. Davalı vekili, 01.07.2013havale tarihli savunma dilekçesinde özetle; Anayasa’nın157. Maddesi ile 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare MahkemesiKanunu’nun 20. Maddesinde; askeri olmayan makamlarca tesis edilmişolsa bile, asker kişileri ilgilendiren ve askeri hizmete ilişkin idariişlem ve eylemden doğan uyuşmazlıklarıngörüm ve çözümünün Askeri Yüksekİdare Mahkemesi’nin görevi dahilinde olduğugerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama UsulüKanunu’nun 15. maddesinin (1/a) bendi uyarınca davanıngörev yönünden reddine karar verilmesini istemiştir. ANKARA 3. İDAREMAHKEMESİ: 28.10.2013 gün ve E:2013/746 sayılıkararında “…Uyuşmazlık konusu olayda, davacıyasağlık hizmetleri tazminatı ve döner sermaye ödenmesiyapılıp yapılmamasının askeri hizmete ilişkin biryönünün bulunmadığı, dolayısıylaAnayasa’nın 157. ve 1602 sayılı Kanun’un 20.maddelerinde öngörülen “asker kişiyiilgilendirme” ve “ askeri hizmete ilişkin bulunma”koşullarının birlikte gerçekleşmediğianlaşıldığından…” şeklindekigerekçe ile davalı idarenin görev itirazının reddinekarar verilmiştir. DavalıMilli Savunma Bakanlığı vekilinin, askeri idari yargıyararına olumlu görev uyuşmazlığıçıkartılması yolunda süresi içinde verdikleridilekçeleri üzerine; dava dosyasının onaylı birörneği Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başsavcılığı’nagönderilmiştir. ASKERİ YÜKSEKİDARE BAŞSAVCISI: “…Davacının, TürkSilahlı Kuvvetlerinde sivil memur olarak 1602 sayılı Kanunun20/2. maddesine göre asker kişi sıfatınıtaşıdığı; keza, davanın sebebini teşkil edenişlemin askeri hizmete ilişkin bir idari işlem olduğunda datereddüt bulunmadığı; dolayısıyla,Anayasanın 157, 1602 sayılı Kanunun 20 ve 21. maddelerinegöre, mevzu davanın Askeri Yüksek İdare Mahkemesiningörev alanı içerisinde olduğuanlaşılmaktadır. Ankara 3.İdareMahkemesinin görevlilik kararında, kararın gerekçesiolarak, davacıya sağlık hizmetleri tazminatı ve dönersermaye ödenip ödenmemesinin askeri hizmetle bir ilgisinin bulunmamasıgösterilmişse de; TSK’da görev yapan personeletanınan mali hakların, askeri hizmetin ifası nedeniyle veyapılan hizmetin niteliği dikkate alınarak belirlendiği,dolayısıyla TSK’da görev yapan personele tanınacakmali haklara ilişkin işlem ve uyuşmazlıkların askerihizmete ilişkin olduğu hususu; yerleşik uygulamayla da sabittir. Öte yandan; davacıvekilince, TSK’da görev yapan sivil memurların asker kişikabul edip askeri mahkemelerde yargılanmalarına neden olan 353sayılı Kanunun 10/D maddesinin Anayasa Mahkemesinin 27.12.2012 tarihve 2012/117-204 E.K. sayılı kararıyla Anayasaya aykırıbulunarak iptal edildiği, mezkur kararla tespit edilen Anayasayaaykırılığın, 1602 sayılı Kanunun 20/2 ncimaddesinde yer alan “sivil memurlar” ibaresi için degeçerli olduğu ileri sürülerek; görevlilikkararına yapılan itirazın reddine karar verilmesi; eğerdavanın AYİM’in görevine girdiği kabul edilecekse,1602 sayılı Kanunun 20/2 nci maddesindeki "sivil memurlar"ibaresinin Anayasaya aykırılığı hususunda AnayasaMahkemesine başvurulması talep edilmişse de; 353sayılı Kanunun 10/D maddesine ilişkin iptal kararının1602 sayılı Kanunun 20/2 nci maddesine teşmilininmümkün görülmemesi; keza, 1602 sayılı Kanunun20/2 nci maddesinin Anayasaya aykırılığıiddiasının bu aşamadaBaşsavcılığımızca değerlendirilebilecek veişlem yapılabilecek bir husus olmamasıkarşısında, davacı vekilinin talepleri haklıgörülmemiştir…” gerekçeleriyle 2247sayılı Kanunun 10, 12 ve 13. maddeleri gereğince olumlugörev uyuşmazlığı çıkartılarak,uyuşmazlığın çözümü içindosyanın Uyuşmazlık Mahkemesine gönderilmesini ve AskeriYüksek İdare Mahkemesinin görevli olduğuna kararverilmesini istemiştir. İNCELEME VEGEREKÇE : UyuşmazlıkMahkemesi Hukuk Bölümü’nün, SerdarÖZGÜLDÜR’ün Başkanlığında,Üyeler: Eyüp Sabri BAYDAR, Ali ÇOLAK, Sıddık YILDIZ,Nurdane TOPUZ, Ayhan Akarsu ve Mehmet AKBULUT’unkatılımlarıyla yapılan 01.04.2014 günlütoplantısında: l-İLKİNCELEME:Başvuru yazısı ve dava dosyasıörneği üzerinde 2247 sayılı Yasa'nın 27.maddesigereğince yapılan incelemeye göre, davalı MilliSavunma Başkanlığı vekilinin anılan Yasanın 10/2maddesinde öngörülen yönteme uygun olarakyaptığı görev itirazının reddedilmesi ve dahi12/1. maddede belirtilen süre içinde başvurudabulunmaları üzerine Askeri Yüksek İdare MahkemesiBaşsavcısı'nca, 10. maddede öngörülenbiçimde, olumlu görev uyuşmazlığıçıkarıldığı anlaşılmaktadır.Usule ilişkin herhangi bir noksanlık bulunmadığındangörev uyuşmazlığının esasınınincelenmesine oy birliği ile karar verildi. II-ESASINİNCELENMESİ: Raportör-Hakim Filiz BUDAK’ın,davanın çözümünde genel idari yargı yeriningörevli olduğu yolundaki raporu ile dosyadaki belgeler okunduktan;ilgili Başsavcılarca görevlendirilen DanıştaySavcısı Mehmet Ali GÜMÜŞ’ün davada genelidari yargı yerinin görevli olduğu yolundaki sözlü,AYİM Savcısı Hüsnü ERCAN’ın davada askeriidari yargı yerinin görevli olduğu yolundakisözlü ve yazılı açıklamaları dadinlendikten sonra GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜPDÜŞÜNÜLDÜ: Dava, GülhaneAskeri Tıp Akademisi Komutanlığı, Tıp FakültesiHastanesi’nde hemşire olarak görev yapan davacının,sağlık hizmetleri tazminatı ve döner sermaye ödemesiyapılması istemiyle yaptığı başvurunun reddineilişkin işlemin iptali ve ilgili mevzuatın Anayasa’yaaykırılığı iddiası istemiyleaçılmıştır. Anayasa’nın157. maddesinde, Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin askeri olmayanmakamlarca kurulmuş olsa bile, asker kişileri ilgilendiren ve askerihizmete ilişkin yönetsel işlem ve eylemlerden doğanuyuşmazlıkların yargı denetimini yapan ilk ve son derecemahkemesi olduğu, ancak askerlikyükümlülüğünden doğan uyuşmazlıklardailgilinin asker kişi olması koşulunun aranmayacağıbelirtilmiş; 20.7.1972 tarih ve 1602 sayılı Yasanın25.12.1981 tarih ve 2568 sayılı Yasa ile değişik 20.maddesinde de aynı hüküm yer almıştır. AskeriYüksek İdare Mahkemesinin bir davaya bakabilmesi için davakonusu yönetsel işlemin “asker kişiyiilgilendirmesi” ve “askeri hizmete ilişkinbulunması” koşullarının birliktegerçekleşmesi gerekmektedir. 1602 sayılıYasanın değişik 20. maddesinde, Türk SilahlıKuvvetlerinde görevli bulunan ya da hizmetten ayrılmışolan, subay, askeri memur, astsubay, askeri öğrenci, uzmançavuş, uzman jandarma çavuş, erbaş ve erler ile sivilmemurlar asker kişi sayılmaktadır. AnılanYasa’nın değişik 21. maddesinin birincifıkrasında “20 nci maddede belirtilen kişileri ilgilendirenve askeri hizmete ilişkin idari işlem ve eylemlerden dolayı;yetki, sebep, şekil, konu ve maksat yönlerinden biri ile hukukaaykırı olduklarından bahisle menfaatleri ihlâl edilenlertarafından açılacak iptal davaları, aynı idariişlem ve eylemlerin haklarını ihlal etmesi halindeaçılacak tam yargı davaları, doğrudan doğruyave kesin olarak Askeri Yüksek İdare Mahkemesindeçözümlenir ve karara bağlanır.” denilmiş;aynı Yasa’nın “Birinci Daireningörevleri” başlıklı değişik 22. maddesinde,atanma, yer değiştirme, nasıp, sicil, kademe ilerletilmesi,terfi, emeklilik, maluliyet, aylık ve yolluklara ilişkin iptal ve tamyargı davalarının Birinci Daireceçözümleneceğine işaret edilmiştir. Yönetsel işlemin,görevli yargı yerinin belirlenmesi yönünden “askerihizmete ilişkin” olup olmadığının saptanabilmesiiçin işlemin konusuna bakılması gerekmektedir. Eğeryönetsel işlem askeri gereklere, askeri usul ve yönteme veaskeri hizmete göre kurulmuş ise, bu işlemin askeri hizmeteilişkin olduğu kabul edilmelidir. Daha açık biranlatımla, askeri hizmete ilişkin yönetsel işlemler:yönetimin bir asker kişinin askeri yeterlik ve yeteneklerinin, tutumve davranışlarının, askeri geçmişinin, askerkişi olmaktan kaynaklanan hak ve ödevlerinin; askerlik hizmetininamacı, askeri görev yerlerinin özellikleri, askeri kural vegerekler göz önünde tutularak değerlendirilmesi sonucundakurulan işlemlerdir. İşlem, askeri olmayan bir makamtarafından kurulmuş olsa bile durum değişmemekte, menfaatiihlal edilen asker kişinin açtığı davanınAskeri Yüksek İdare Mahkemesinde görülmesi gerekmektedir. Davacının 1602sayılı Yasanın 20. maddesinde sayılan asker kişilerdenolduğu ve bu nedenle dava konusu işlemin asker kişiyiilgilendirdiği tartışmasızdır. Dava konusu işleminaskeri hizmete ilişkin olup olmadığına gelince: 27.07.1967 tarih 926sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun Ek 17.Maddesinin (Ekmadde: 02/02/1981 -2379/2 md.; Değişik madde: 19/12/1996 - KHK 568/2 md.) Çbendinde (Ek fıkra: 21/01/2010-5947 S.K./12.mad); “TürkSilahlı Kuvvetleri kadrolarında bulunan ve aşağıdarütbeleri belirtilen personelden öğretim üyesi tabip,öğretim üyesi diş tabibi, uzman tabip, uzman diştabibi, tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatındabelirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlarahizalarında gösterilen oranları geçmemek üzereorgeneral aylığının (ek gösterge dahil) brüttutarı ile çarpımı sonucu bulunan miktarda sağlıkhizmetleri tazminatı ayrıca ödenir.” şeklindekidüzenleme ile Türk Silahlı Kuvvetlerinde hangirütbelerde bulunanlara sağlık hizmet tazminatıödeneceği ve oranları belirlenmiştir. 14.07.1965tarih ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun Ek 33.Maddesinde; “ (Değişik madde:21/01/2010-5947 S.K./10.mad) Yataklı tedavikurumları, seyyar hastaneler, ağız ve dişsağlığı merkezleri ve 112 acil sağlıkhizmetlerinde haftalık çalışma süresidışında normal, acil veya branş nöbeti tutarak, bunöbet karşılığında kurumunca izinkullanmasına müsaade edilmeyen memurlar ile sözleşmelipersonele, izin suretiyle karşılanamayan her bir nöbet saatiiçin (nöbet süresi kesintisiz 6 saatten az olmamaküzere), aşağıda gösterilen göstergerakamlarının aylık katsayısı ile çarpılmasısonucu hesaplanacak tutarda nöbet ücreti ödenir. Ancak ayda 130saatten fazlası için ödeme yapılmaz. Bu ücret damgavergisi hariç herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaz. Gösterge Gösterge a)Eğitim görevlisi, başasistan, uzman tabipa) Eğitimgörevlisi, başasistan, uzman tabip 100 b) Tabip, tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda, bumevzuat hükümlerine göre uzmanlık belgesi alan tabipdışı personel, aynı dallarda doktora belgesi alanlar b)Tabip, tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda, bumevzuat hükümlerine göre uzmanlık belgesi alan tabipdışı personel, aynı dallarda doktora belgesi alanlar 90 90 c)Diş tabibi ve eczacılar c) Diş tabibi ve eczacılar 80 80 ç)Mesleki yüksek öğrenim görmüş sağlıkpersoneli ç) Mesleki yüksek öğrenim görmüşsağlık personeli 60 60 d)Lise dengi mesleki öğrenim görmüş sağlıkpersoneli d) Lise dengi mesleki öğrenim görmüşsağlık personeli 50 50 e)Diğer personel e) Diğer personel 35 35 Bumadde hükmü, üniversitelerin yataklı tedavikurumlarında çalışan ve 4/11/1981 tarihli ve 2547sayılı Yükseköğretim Kanununun 50 nci maddesinin (e)bendi kapsamında bulunanlar hakkında da uygulanır. İcapnöbeti tutan ve bu nöbet karşılığındakurumunca izin kullanmasına müsaade edilmeyen memurlar ilesözleşmeli personele, izin suretiyle karşılanamayan her biricap nöbeti saati için, icap nöbeti süresi kesintisiz 12saatten az olmamak üzere, yukarıda nöbet ücreti içinbelirlenen ücretin yüzde 40'ı tutarında icap nöbetücreti ödenir. Bu şekilde ücretlendirilebilecek toplam icapnöbeti süresi aylık 120 saati geçemez. Bumadde uyarınca yapılacak ödemeler, döner sermayesi bulunankurumlarda döner sermaye bütçesindenkarşılanır.” hükmü ile 657 sayılıkanun kapsamında çalışan sağlık personelinedöner sermayeden yapılacak ek ödemeler düzenlenmiştir. 04.01.1961tarih 209 sayılı Sağlık ve Sosyal YardımBakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ileEsenlendirme ( Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner SermayeHakkında Kanunun 4. Maddesinin 2. Fıkrasında;“Bakanlık merkezde kurulacak Döner SermayeMüdürlüğü ve muhasebesi vasıtasıylamüesseselere tahsis olunan döner sermayelerin harekatınıtakibeder. Döner sermayenin işletilmesinden hasıl olacak karlar,her yıl sonunda, Bakanlığın göstereceğilüzuma göre, döner sermayeye ilave edilir veya merkezde birhesapta toplanır.”, 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu’nun 58.Maddesinin( c ) fıkrasında; “(Değişikmadde: 21/01/2010-5947 S.K./5.mad) * c) Tıp vediş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama vearaştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermayegelirleri bakiyesinden, bu yerlerde; … 2) Diğer öğretim elemanlarınave 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel ileaynı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) bendine göresözleşmeli olarak çalışan personele ek ödemematrahının; (Ek ibare: 04/07/2012 - 6354 S.K./4. md.) uzman tabipleriçin yüzde 600'ünü, hastanelerbaşmüdürü ve eczacılar için yüzde250'sini, başhemşireler için yüzde 200'ünü,diğer öğretim elemanları ile diğer personeliçin yüzde 150'sini, işin ve hizmetin özelliğidikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan,süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon,özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve dokunakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışanpersonel için yüzde 200'ünü geçmeyecekşekilde aylık ek ödeme yapılır. Sözleşmeli personeleyapılacak ek ödeme matrahı, sözleşmeli personelinçalıştığı birim ve bulunduğu pozisyonunvanı itibarıyla aynı veya benzer unvanlı memur kadrosundaçalışan, hizmet yılı ve öğrenim durumuaynı olan emsali personel dikkate alınarak belirlenir. Emsalibulunmayan sözleşmeli personelin ek ödeme matrahı isebrüt sözleşme ücretlerinin yüzde 25'inigeçemez. Nöbethizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışındagelir getirici çalışmalarından doğankatkılarına karşılık olarak (1) numaralı bentte belirtilenpersonel için yüzde 50'sini, (2) numaralı bentte belirtilenpersonel için yüzde 20'sini geçmeyecek şekildeayrıca aylık ek ödeme yapılır. (Ek cümle:11/10/2011-KHK/666/5.md.) Bu fıkra uyarınca yapılacak ödemesigorta prim kesintisine tabi tutulmaz. Yükseköğretimkurumlarının tıp ve diş hekimliği fakülteleri ilesağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde ihtiyaçduyulması halinde ilgilinin isteği ve kurumlarınınmuvafakatiyle diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görevlisağlık personeli haftanın belirli gün veya saatlerindeveyahut belirli vakalar ve işler için görevlendirilebilir.Belirli bir vaka ve iş için görevlendirilenlere, kadrosununbulunduğu kurumdaki döner sermaye işletmesinden yapılanödemenin yanı sıra, katkı sağladıkları vakave iş dolayısıyla görevlendirildiği sağlıkkuruluşundaki döner sermaye işletmesinden, bu maddede belirtilenesaslar çerçevesinde ve toplamda tavan oranlarıgeçmemek üzere döner sermayeden ek ödemeyapılır…” şeklinde döner sermaye ileilgili hükümler yer almaktadır. Ancak 2547 sayılıKanunun “Kapsam” başlıklı 2. Maddesinin 2.Fıkrasında Türk Silahlı Kuvvetleri ve emniyetteşkilatına bağlı yükseköğretimkurumlarıyla ilgili hususların ayrı kanunladüzenleneceği hüküm altınaalınmıştır. 17.11.1983tarih 2955 sayılı Gülhane Tıp Akademisi Kanun’unun“ Tanımlar” başlıklı 3. Maddesinde; “ BuKanunda geçen kavram ve terimler şunlardır: a) Gülhane Askeri Tıp Akademisi: GenelkurmayBaşkanlığının kuruluşunda, bilimselözerkliğe sahip, Atatürk ilkelerine bağlı, millişuur ve disiplini görev bilen, Türk Silahlı Kuvvetlerininsağlık bilimleri alanında en yüksek danışmaorganı olan; lisans ve lisansüstü düzeyde eğitim veöğretim, bilimsel araştırma ve yayım yapan, TürkSilahlı Kuvvetlerine muvazzaf askeri tabip ve gerektiğinde diğersağlık bilimleri alanında askeri personel yetiştiren;kendisine ve bünyesindeki Askeri Tıp Fakültesine enstitü,yüksekokul ve benzeri kuruluşlar, eğitim hastaneleri ilediğer eğitim ve öğretim kurumları bağlanabilen veGenelkurmay Başkanlığının gerekgördüğü sağlıkla ilgili eğitim veöğretimi de yaptıran bir yükseköğretim kurumudur. b) (Mülga bent:13/05/1986 - 3287/4 md.) c) AskeriEğitim Hastanesi: Gülhane Askeri Tıp AkademisiKomutanlığının önerisi ve GenelkurmayBaşkanlığının onayı ile vazifelendirilen, 211sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri İç hizmetKanununun ve Yönetmeliğinin öngördüğüpersonelin muayene ve tedavilerinin, tıpta uzmanlıköğreniminde bulunan askeri tabipler ile diğer sağlıkpersonelinin eğitimlerinin ve bu eğitim ile ilgili klinik velaboratuar çalışmalarınınyapıldığı, Türk Silahlı Kuvvetleri Kuruluşve kadrolarında gösterilen hastanelerdir. d) (Ek bent : 06/07/2000- KHK - 604/2 md.;Değiştirilerek kabül: 10/05/2006 - 5498 S.K/2md.) Komutanİdari Yardımcısı: Gülhane Askeri Tıp Akademisininidari faaliyetlerinde Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanınayardımcı olan, harp akademisi mezunu general veya amiraldir. e) (Ek bent : 06/07/2000- KHK -604/2 md.;Aynen kabül: 10/05/2006 - 5498 S.K/2md.;Değişik bent: 05/02/2009-5837 S.K./28.mad) Yüksek Bilim Konseyi:Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanı ve Gülhane AskeriTıp Fakültesi Dekanı ile Gülhane Askerî TıpAkademisinde görevli ana bilim ve bilim dalı başkanlığı,servis ve kısım şefliği ile enstitü ve yüksekokulmüdürlüğü görev süresini tamamlayanöğretim üyeleri ile Gülhane Askeri Tıp AkademisiKomutanı tarafından bir yıl için görevlendirileceküç ana bilim dalı ve iki bilim dalı başkanındanoluşan ve bu Kanunla kendisine verilen görevleri yerine getirenkonseydir. f) Diğer kavram ve terimler: 2547 sayılıYükseköğretim Kanununun, değişik 3 üncümaddesinde tanımlanan ve bu Kanunun uygulanması ile ilgili olandiğer kavram ve terimlerdir. “Kuruluş” başlıklı 6. Maddesinde; “GülhaneAskeri Tıp Akademisi; Sağlık Bilimleri EnstitüsüAskeri Tıp Fakültesi, eğitim hastaneleri ve gerektiğindekurulacak olan sağlık bilimleri ile ilgili diğer eğitim veöğretim kurumlarından oluşur. Gülhane Askeri TıpAkademisi ve bağlı birimlerinin teşkilatı, TürkSilahlı Kuvvetleri kuruluş ve kadrolarında gösterilir. “DönerSermaye” başlıklı 47. Maddesinde: “GenelkurmayBaşkanlığınca Gülhane Askeri Tıp Akademisinde veeğitim hastanelerinde döner sermaye işletmesi kurulabilir. (Değişik fıkra:11/06/1997 - 4273/5 md.;Değişik fıkra: 15/06/2005-5365S.K./11.mad) 211sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri İç HizmetKanununun 69 uncu maddesinin (d) bendi ile 70 inci maddesi kapsamındakihak sahiplerinin muayene ve tedavi giderlerinin sosyal güvenlikkurumlarınca veya ilgili kurum ve kuruluşlarca karşılanacağıbelirtilen hak sahiplerine ilişkin ödenecekkarşılıklar, yapılacak bağış, yardım vevasiyetler ile muayene ve tedavi edilecek sivil kişilerdenyönetmelikte belirtilen esaslara göre alınacak ücretlerdöner sermayeye gelir kaydedilir. Dönersermaye işletmesinin faaliyet alanları, sermaye limitleri, sermayeile ilgili yönetim işlerinin yürütülmesi esaslarıve muhasebe usulleri, Maliye Bakanlığının olumlugörüşü alınmak suretiyle GenelkurmayBaşkanlığının tespit edeceği esaslara göreGülhane Askeri Tıp Akademisi ve eğitim hastanelerinin dönersermaye yönetmeliğinde belirtilir. Kurulacakdöner sermaye işletmesi, 1050 sayılı Muhasebei UmumiyeKanununa tabi değildir. Döner sermayeden elde edilen ve her yılsonunda kullanılmayan gelir, ertesi yılın döner sermayegelirine eklenir. Mali yılın bitiminden başlanarak dört ayiçinde hazırlanacak bilanço ve ekleri ile bütüngelir ve gider belgeleri denetim için Sayıştaya, birerörneği de aynı süre içinde MaliyeBakanlığına verilir. Döner sermaye işletmelerinden toplanan döner sermaye geliri,Gülhane Askeri Tıp Akademisinin araç, gereç,araştırma ve diğer ihtiyaçlarına sarfedilir.”şeklinde düzenlemeler yer almaktadır. 2955sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanun’un 50maddesinin (I) bendinde, döner sermayeişletmelerinin kurulması, işleyişi ve muhasebe usulleriyleilgili esasların yönetmelikle düzenleneceği belirtilmiştir. 12.07.1984tarihli Gülhane Askeri Tıp Akademisi ve Bağlı EğitimHastaneleri Döner Sermaye İşletmeleriYönetmeliği’nin “ Amaç”başlıklı 1. Maddesinde;“(Değişikmadde: 24/02/2013 - 28569 S.R.G. Yön \1.mad) BuYönetmeliğin amacı; 17/11/1983 tarihli ve 2955 sayılıGülhane Askerî Tıp Akademisi Kanununun 47 nci maddesinegöre kurulan Gülhane Askerî Tıp Akademisi vebağlı eğitim hastaneleri döner sermaye işletmelerininfaaliyet alanlarını, sermaye limitlerini ve yönetimişlerinin yürütülmesini düzenlemektir.” “Kapsam”Başlıklı 2. Maddesinde; “Bu Yönetmelik GülhaneAskeri Akademisini ve bu Akademiye bağlı Eğitim Hastanelerinikapsar” hükümleri yer almaktadır. Dosya kapsamındayapılan incelemede; davacı Ayşenur Bekiroğlu’nun GATATıp Fakültesi, Ağız Diş Çene Cerrahisi AnaBilim Dalı Başkanlığı bünyesinde 657sayılı Kanuna tabi olarak sivil memur/ hemşire olarak görevyaptığı, çalıştığı kurumtarafından kendisine sağlık tazminatı ya da başka bir eködeme yapılmaması nedeniyle bu ödemelerinyapılması için 14.02.2013 tarihinde davalı idareyebaşvurduğu, Genelkurmay Başkanlığı, TSKSağlık Komutanlığı’nın 03.04.2013 günve ve PER: 26702250-9200-31166-13/Per.Pl. ve Eğt. Ş..(5)sayılı yazısında “.. TSK mensubu tabip ve diştabiplerine, 926 sayılı Kanunun Ek 17. Maddesine göresağlık hizmetleri tazminatı ödenmekle, GATA Kanunu ve GATADöner Sermaye Yönetmeliği esaslarına göreGATA’da görevli personel ( subay, astsubay, sivilmemur)’e döner sermaye gelirinden herhangi bir ödemeyapılamamaktadır…” denilmek suretiyle davacınıntalebinin reddine karar verildiği ve bu red kararınınardından söz konusu kararın iptali ve ilgili mevzuathükümlerinin Anayasaya aykırılığıiddiası ile idari yargıda dava açıldığıanlaşılmıştır. Uyuşmazlığailişkin mevzuat hükümleri ile somut olay birlikteirdelendiğinde; davacının GATA Tıp FakültesiHastanesi, Ağız, Diş, Çene Cerrahisi Ana bilim DalıBaşkanlığı’nda 657 sayılı DevletMemurları Kanunu’na tabi, hemşire olarak görevyaptığı askeri hastanede, TSK mensubu tabip ve diştabiplerine ödenen, diğer sağlık kuruluşlarındaise davacı gibi hemşire olan çalışanlara daödenen sağlık tazminatı ve döner sermaye ödenmesiistemiyle yaptığı başvuru üzerine davalı idareceişlem tesis edilirken ve devamında açılan davanınyargısal denetimi sırasında askeri kural ve gerekleryönünden bir değerlendirme yapılmasıgerekmediğinden, dava konusu işlemin askeri hizmete ilişkinbulunduğundan söz etmek olanaksızdır. Öte yandan; AnayasaMahkemesi’nin 05.02.2009 tarih ve E:2009/53 K:2009/21 sayılıkararında öğretim üyeliği ( Tabip-diş tabibiayırımı yapılmadan) statüsü ile subaylık statüsüarasındaki ilişkinin ve ödenecek tazminat bakımından emsalrütbedeki subayların rütbelerine göre bir tavanöngörülmesinin Anayasa’yaaykırılığı kabul edilirken “…görevtazminatlarının sınırlandırılması, askerihizmetin gereklerinden kaynaklanan bir nedene dedayandırılamaz…” denilerek askeri hizmetin gereklerikavramı değerlendirilmiştir. Belirtilen durumkarşısında, olayda Anayasa’nın 157. ve 1602sayılı Yasa’nın 20. maddelerinde öngörülen,idari işlemin asker kişiyi ilgilendirmesi ve askeri hizmeteilişkin bulunması koşulları birliktegerçekleşmediğinden, davanın görüm veçözümü genel idari yargı yerinin görevinegirmektedir. Açıklanannedenlerle, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başsavcısı’nınbaşvurusunun reddi gerekmiştir. SO N U Ç :Davanın çözümünde GENEL İDARİ YARGININgörevli olduğuna, bu nedenle Askeri Yüksek İdare MahkemesiBaşsavcısı’nın BAŞVURUSUNUN REDDİNE, 01.04.2014 gününde OYBİRLİĞİ İLE KESİNOLARAK karar verildi. Başkan Serdar ÖZGÜLDÜR Üye Eyüp Sabri BAYDAR Üye Nurdane TOPUZ Üye Ali ÇOLAK Üye Ayhan AKARSU Üye Sıddık YILDIZ Üye Mehmet AKBULUT
Full & Egal Universal Law Academy