Yerel Mahkemece verilen hükümlere karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvurunun süresi ve kararın niteliğine göre dosya incelendi, gereği düşünüldü:
CMK'nun 280/1-f maddesinde, soruşturma veya kovuşturma şartının gerçekleşmediğinin anlaşılması halinde hükmün bozulmasına karar verileceğinin hüküm altına alındığı gözetilerek yapılan incelemede;
Sanığın mal sorumlusu sıfatıyla zimmetinde bulundurduğu askeri bir eşyanın kaybına sebep olması sebebiyle, eyleminin 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun 144.maddesi kapsamında değerlendirilerek bu madde yollamasıyla ihmal suretiyle görevi kötüye kullanma suçunu işlediği iddiası ile açılan davanın yapılan yargılaması sonucunda mahkumiyet kararı verilmiş ise de;
Asker şahısların 1632 sayılı Kanunda yer alan suçları ile ilgili olarak ilgili komutanlığın soruşturma izni ile birlikte suç dosyasının adli yönden bağlı bulunduğu Cumhuriyet başsavcılığına göndermesi gerekmektedir. Askeri mahkemelerin faaliyette bulunduğu dönemde soruşturma izni askeri mahkemenin teşkilatında kurulduğu komutanlık tarafından verilmekteyken, askeri mahkemelerin faaliyetlerinin sona ermesinden sonra, faaliyetin sona erdiği tarihte hangi komutanlık görevli ise o komutanlığın hukuk müşavirliği vasıtası ile soruşturma izni vermesi uygulamasına devam edilmiştir. Türkiye Cumhuriyeti Anayasasında Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 27.04.2017 tarih ve 30050 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmesiyle askeri mahkemelerin kaldırılması sonrasında Hakkari Yüksekova 3.Piyade Tümen Komutanlığın Hukuk Müşavirliği tarafından soruşturma izni verilmesi gerekir iken, Hakkari Yüksekova 3. Piyade Tümen Komutanlığının Şubat 2018 tarihli "Soruşturma İzni" konulu yazısına istinaden Van Cumhuriyet Başsavcılığınca sanık hakkında yapılan soruşturma safahatı sonucunda iddianame tanzim edilmiştir.
Bu bilgilere göre;
Milli Savunma Bakanlığının 05 Haziran 2017 tarihli ve KAN. GN. MD: 82793099 - 9020- 17/As. Adlt. İşl. ve Kan. Gn. Md. As. Adlt. Czev. ve Müt. D. Müt. ve Yet. İşl. Ş. (40-10-17) sayılı yazısı gereğince sanık hakkındaki dosyanın doğrudan Cumhuriyet Başsavcılığına değil dosya gönderme yazısı ile Komutanlık Hukuk Müşavirliği tarafından verilecek soruşturma izni ile birlikte ilgili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesi gerekirken, soruşturma ve kovuşturma şartı olan soruşturma izni alınmadan soruşturma ve kovuşturma yapılmak suretiyle hüküm oluşturulması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
1- Sanık hakkında zimmetinde olan monitör harici video modifiye edilmiş cinsli malzemeyi eksik ettiğine ilişkin iddianame anlatımı karşısında, eylemin 1632 Sayılı Askeri Ceza Kanununun 131. maddesinde düzenlenen "Askeri bir hizmet yaparken veyahut bir vazifeyi suiistimal ederek, bu hizmet ve vazife dolayısıyla tevdi veya emanet edilmiş olan parayı, az ve çok kıymetli eşyayı veyahut kendisine emanet edilmiş olsun olmasın her nevi erzak ve esliha ve cephaneden başka, her nevi askeri eşyayı ve hayvanatı çalan veya ihtilas eden veya satan, rehine veren veya bunları bilerek satın alma ve rehine kabul etme ve gizleme "düzenlenen suçu oluşturabileceği nazara alınmaması,
2-Sanığın görev yaptığı ve zimmetine teslim edilen ... stok numaralı monitör harici video modifiye edilmiş cinsli malzemenin akıbetinin belirlenmesi amacıyla 6'ncı Hudut Tugay Komutanlığı Lojistik Destek Komutanlığı Lojistik Yönetim Merkezi Amirliğinin 08/10/2019 tarihli cevabi yazısı ile Milli Savunma Bakanlığı Elektrooptik Sistemler Ana Bakım Fabrika Müdürlüğünün 26/12/2018 tarihli ilgili yazılara göre dava konusu ... stok numaralı monitör harici video modifiye edilmiş 5855270066036 stok numaralı monitör harici video olan bu iki malzeme arasındaki adet ve kullanım farklılığının neden kaynaklandığı, malzemelerin tek tek mi yoksa başka ana malzeme ile birlikte kullanılıp kullanılmadığı, malzemeye ait demirbaş eşya kaydının eski tarihlerden itibaren düzenli olarak tutulup tutulmadığı, demirbaş kaydından düşülmesi gereken malzemelere ilişkin işlemlerin yapılıp yapılmadığı, sanığa malzemenin tam olarak teslim edilip edemediği, daha önceden eksikliği tespit edilen ve ancak demirbaştan düşülmeyen malzemelerden olup olmadığın karşılaştırılmak suretiyle dava konusu malzemenin durumu tespit edilerek; sanığın savunmasında ileri sürülen hususları da irdeleyen, sorumluluğunu belirleyen alanında uzman bilirkişiden ayrıntılı rapor aldırılarak sonucuna göre hukuki durumunun takdir ve tayini yerine, eksik inceleme ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Hukuka aykırı olup, sanık müdafinin istinaf iddiaları bu itibarla yerinde görülmekle, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 280/1-f maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA,
Dosyanın ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
CMK'nın 286/1. maddesi gereğince KESİN olmak üzere, 03.07.2020 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)