BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS VII ZB 1/13 vom 1. August 2013 in dem Zwangsvollstreckungsverfahren Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja a) FamFG § 116 Abs. 3, § 120 Abs. 1; ZPO § 775 Nr. 1, § 717 Abs. 1 Wird in einer Familienstreitsache ein Vers äumnisbeschluss, in dem die sofo r- tige Wirksamkeit der Entscheidung angeordnet wurde, nach Einspruch des Schuldners aufgehoben, ist die Zwangsvollstreckung gemäß § 775 Nr. 1 ZPO einzustellen, ohne dass es in dem aufhebenden Beschluss einer A n- ordnung der sof ortigen Wirksamkeit bedarf. b) FamFG § 116 Abs. 3, § 120 Abs. 1; ZPO § 775 Nr. 1 Wird in einer Familienstreitsache ein Versäumnisbeschluss, in dem die sofo r- tige Wirksamkeit der Entscheidung angeordnet wurde, nach Einspruch des Schuldners aufrecht erhalten und diese Entscheidung nicht für sofort wir k- sam erklärt, ist die Zwangsvollstreckung gemäß § 775 Nr. 1 ZPO einzuste l- len. BGH, Beschluss vom 1. August 2013 - VII ZB 1/13 - LG Wiesbaden AG Wiesbaden - 2 - Der VII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 1. A ugust 2013 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kniffka, die Richterin Safari Chabestari und die Richter Dr. Eick, Kosziol und Dr. Kartzke beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des Schuldners we rd en d ie Beschlü s- s e der 4 . Zivilkammer des Landgerichts Wi esbaden vom 22. N o- vember und 12. Dezember 2012 aufgehoben. Auf die sofortige Beschwerde des Schuldners wird der Beschluss des Amtsgerichts Vollstreckungsgericht Wiesbaden vom 23. Oktober 2012 abgeändert. Die Zwang svollstreckung wird hinsichtlich der Un terhaltsrückstä n- de vom 18. Februar 2010 bis 30. Juni 2012 eingestellt. Der Pfändungs - und Überweisungsbeschluss des Amtsgerichts Vollstreckungsgericht Wiesbaden vom 3. September 2012 wird aufgehoben, soweit darin die Forderungen des Schuldners g e- genübe r den Drittschuldnerinnen wegen rückständigen Elementar - und Altersvorsorgeunterhalts vom 18. Februar 2010 bis 30. Juni 2012 gepfändet und der Gläubigerin zur Einziehung überwiesen worden sind. Die Gläubigerin hat die Kosten der Rechtsmittelverfahren zu tr a- gen. - 3 - Gründe: I. Die Gläubigerin betreibt gegen ihren geschiedenen Ehemann die Zwangsvollstreckung aus einem Unterhaltstitel. Der Schuldner begehrt die Ei n- stellung der Zwangsvollstreckung hinsichtlich titulierter Unterhaltsrückstände. Das Amtsgericht Familiengericht (im Folgenden nur: Familiengericht) verpflichtete den Schuldner mit Teil - Versäumnisbeschluss und Beschluss vom 19. Juli 2012, an die Gläubigerin rückständigen und laufenden Elementar - und Altersvorsorgeunterhalt zu zahlen. Die Entschei dung wurde insgesamt für sofort wirksam erklärt. Auf Antrag der Gläubigerin erließ das Amtsgericht Vollstreckungsge - richt am 3. September 2012 einen Pfändungs - und Überweisungsbeschluss, mit dem wegen ihrer Ansprüche aus dem Unterhaltstitel die Forde rungen des Schuldners gegenüber den Drittschuldnerinnen gepfändet und ihr zur Einzi e- hung überwiesen wurden. Das Familiengericht hielt mit Beschluss vom 5. Oktober 2012 den Teil - Versäumnisbeschluss vom 19. Juli 2012 insoweit aufrecht, als der Schuldner d adurch verpflichtet wurde, an die Gläubigerin einen rückständigen Elementa r- unterhalt in Höhe von 14.251 Höhe von 3.175 Februar 2010 bis 30. Juni 2012 nebst Zinsen und ab dem 1. Juli 2012 bis zum 31. Dezember 2012 monatlich im V o- raus einen Elementarunterhalt von 609 135 - Versäumnisbeschluss aufgehoben und der Antrag der Gläubigerin zurückgewiesen. Di e Entscheidung wurde hinsichtlich des laufenden Unterhalts für sofort wirksam erklärt. 1 2 3 4 - 4 - Das Amtsgericht Vollstreckungsgericht hat mit Beschluss vom 23. Ok - tober 2012 die Zwangsvollstreckung des Pfändungs - und Überweisungsb e- schlusses vom 3. September 2012 bis zur rechtskräftigen erstinstanzlichen Endentscheidung hinsichtlich der Unterhaltsrückstände vom 18. Februar 2010 bis 30. Juni 2012 ohne Sicherheitsleistung und hinsichtlich des laufenden U n- terhalts ab dem 1. Juli 2012 bis 31. Dezember 2012 gegen S icherheitsleistung in Höhe der jeweils monatlich fälligen Beträge unter Aufrechterhaltung der Pfändung einstweilen eingestellt. Gegen diesen Beschluss hat der Schuldner mit Schriftsatz vom 6. No - vember 2012 sofortige Beschwerde eingelegt mit dem Ziel ein er unbedingten Einstellung der Zwangsvollstreckung hinsichtlich des rückständigen Unterhalts. Nach Nichtabhilfe durch den Rechtspfleger hat das Landgericht Einzelrichter mit Beschluss vom 22. November 2012 die sofortige Beschwerde zurückgewi e- sen. Auf d ie Gehörsrüge des Schuldners hat das Landgericht das Beschwerd e- verfahren fortgeführt. Nach Übertragung des Verfahrens auf die Kammer hat diese mit Beschluss vom 12. Dezember 2012 den Beschluss vom 22. November 2012 im Hauptausspruch aufrechterhalten. Mit d er zugelassenen Rechtsbeschwerde will der Schuldner weiterhin erreichen, dass die Zwang s- vollstreckung hinsichtlich der Unterhaltsrückstände dauerhaft ohne Sicherheit s- leistung eingestellt wird. II. Die Rechtsbeschwerde ist begründet. 1. Das Beschwerde gericht ist der Auffassung, die Voraussetzungen g e- mäß § 775 Nr. 1, § 776 ZPO für die beantragte Einstellung der Zwangsvollstr e- 5 6 7 8 - 5 - ckung lägen nicht vor. Endentscheidungen in Familienstreitsachen seien gemäß § 120 Abs. 2 Satz 1, § 116 Abs. 3 Satz 1 FamFG nur vo llstreckbar, wenn sie rechtskräftig seien oder gemäß § 116 Abs. 3 Satz 2 FamFG ihre sofortige Wir k- samkeit angeordnet worden sei. Soweit das Familiengericht durch Beschluss vom 5. Oktober 2012 seinen Versäumnisbeschluss vom 19. Juli 2012 teilweise aufgeh oben habe, sei für Maßnahmen nach den § 775 Nr. 1, § 776 ZPO kein Raum, weil der Beschluss weder rechtskräftig noch für sofort wirksam erklärt worden sei. Soweit der Teil - Versäumnisbeschluss vom 19. Juli 2012 aufrechterhalten worden sei, habe auch die Anordnung der sofortigen Wirksamkeit weiter B e- stand. Es handele sich insoweit um eine Endentscheidung, aus der bei Anor d- nung oder Fortbestand der sofortigen Wirksamkeit vollstreckt werden könne. 2. Das hält der rechtlichen Überprüfung nicht stand. a) Gemäß § 775 Nr. 1 ZPO ist die Zwangsvollstreckung unter anderem dann einzustellen, wenn die Ausfertigung einer vollstreckbaren Entscheidung vorgelegt wird, aus der sich ergibt, dass das zu vollstreckende Urteil oder seine vorläufige Vollstreckbarkeit aufg ehoben ist. Diese Vorschrift ist gemäß § 120 Abs. 1 FamFG in Familienstreitsachen entsprechend anzuwenden. b) Die Voraussetzungen des § 775 Nr. 1 ZPO sind erfüllt. aa) Gemäß § 116 Abs. 3 FamFG werden Endentscheidungen in Famil i- enstreitsachen erst mi t Rechtskraft wirksam, sofern das Gericht nicht die sofo r- tige Wirksamkeit angeordnet hat. Die Wirksamkeit der Entscheidung ist Vorau s- setzung für ihre Vollstreckbarkeit, § 120 Abs. 2 Satz 1 FamFG. Die Zwangsvol l- streckung aus einem in einer Familienstreitsac he ergangenen Unterhaltstitel, dessen sofortige Wirksamkeit angeordnet wurde, ist daher in entsprechender Anwendung des § 775 Nr. 1 ZPO einzustellen, wenn ihm durch eine im Sinne 9 10 11 12 13 14 - 6 - dieser Vorschrift vollstreckbare Entscheidung die sofortige Wirksamkeit g e- nom men wird. bb) Das ist zunächst der Fall, soweit das Familiengericht mit dem B e- schluss vom 5. Oktober 2012 seine Entscheidung über die Verpflichtung des Schuldners zur Zahlung rückständigen Unterhalts aufgehoben und den Antrag zurückgewiesen hat. ( 1) Der gemäß § 113 Abs.1 Satz 2 FamFG, § 331 ZPO, § 116 Abs. 1 FamFG ergangene Beschluss des Familiengerichts vom 19. Juli 2012 hat durch die nach § 116 Abs. 3 Satz 3 FamFG getroffene Entscheidung des Richters sofortige Wirksamkeit erlangt. Damit war die v orläufige Vollstreckbarkeit dieses Beschlusses auch hinsichtlich des rücks tändigen Unterhalts eröffnet, § 120 Abs. 2 Satz 1 FamFG. Einer gesonderten Anordnung der vorläufigen Vol l- streckbarkeit bedurfte es nicht (vgl. BT - Drucks. 16/6308, S. 224). (2) Mit der Entscheidung vom 5. Oktober 2012 ist die Vollstreckbarkeit des Beschlusses vom 19. Juli 2012 in entsprechender Anwendung des § 717 Abs. 1 ZPO entfallen. Die Entscheidung des Familiengerichts vom 5. Oktober 2012 ist entgegen der Auffassung des Beschwer degerichts vollstreckbar im Sinne einer entsprechenden Anwendung des § 775 Nr. 1 ZPO. Eine den Vol l- streckungstitel aufhebende Entscheidung bedarf im Grundsatz keiner Vol l- streckbarkeitserklärung. Sie ist an sich ohne weiteres vollstreckbar (vgl. Hahn, Die g esammten Materialien zur Civilprozeßordnung, zu §§ 640, 641 ZPO; OLG Köln, JMBl. NW 1970, 70; Münzberg in Stein/Jonas, ZPO, 22. Aufl., § 708 Rn. 19, § 717 Rn. 1; wohl auch Salzmann in Wieczorek/Schütze, ZPO, 3. Aufl., § § 775, 776 Rn. 17; MünchKommZPO/Schmi dt/Brinkmann, 4. Aufl., § 775 Rn. 12; Hk - ZPO/Kindl, 5. Aufl., § 775 Rn. 4; Scheuch in Prütting/Gehrlein, ZPO, 5. Aufl., § 775 Rn. 6; Raebel in Schuschke/Walker, Vollstreckung und Vorläuf i- ger Rechtsschutz, 5. Aufl., § 775 ZPO Rn. 7; a.A. Baumbach/Lauterbach / Albers/Hartmann, ZPO, 71. Aufl., § 775 Rn. 10). Der Senat muss nicht en t- 15 16 17 - 7 - scheiden, ob gleichwohl das Vollstreckungsorgan die Zwangsvollstreckung aus einem nach der Zivilprozessordnung ergangenen Beschluss nur dann einstellen darf, wenn ihm die Ausfertigun g einer ausdrücklich für vollstreckbar erklärten Entscheidung vorgelegt wird (vgl. OLG Düsseldorf, JurBüro 1985, 1730; OLG Karlsruhe, JZ 1984, 635; OLG München, MDR 1982, 238; OLGZ Frankfurt 1968, 436). Jedenfalls eine Entscheidung nach § 116 Abs. 1 FamFG bedarf keiner solchen ausdrücklichen Vollstreckbarkeitserklärung. Denn diese ist im Gesetz über das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit, anders als in der Zivilprozessordnung, vgl. §§ 708, 709 ZPO, nicht vorgesehen. Die Anordnung der sofortigen Wirksamkeit soll die Zwangsvollstreckung der Entscheidungen ermöglichen. Sie hat nicht den Zweck, eine vollstreckbare Entscheidung im Sinne des § 775 Nr. 1 ZPO herbe i- zuführen. Es reicht deshalb für die Einstellung d er Zwangsvollstreckung aus einem nach § 116 Abs. 1 FamFG ergangenen Titel aus, wenn eine ebenfalls nach § 116 Abs. 1 FamFG ergangene Entscheidung vorgelegt wird, die die vo r- herige Entscheidung aufhebt. cc) Die Voraussetzungen des § 775 Nr. 1 ZPO liegen auch vor, soweit das Familiengericht durch seinen Beschluss vom 5. Oktober 2012 die Entsche i- dung über die Verpflichtung des Schuldners zur Zahlung rückständigen Unte r- halts aufrechterhalten hat. (1) Aus dem Beschluss vom 5. Oktober 2012 ergibt sich, das s das Fam i- liengericht die Wirksamkeit der Entscheidung vom 19. Juli 2012 über den rüc k- ständigen Unterhalt aufgehoben und ihr dadurch die Vollstreckbarkeit geno m- men hat. Das Familiengericht hat die sofortige Wirksamkeit seiner Entsche i- dung nur für den laufe nden Unterhalt angeordnet. Daraus wird deutlich, dass das Familiengericht geprüft hat, ob die im Beschluss vom 19. Juli 2012 ang e- ordnete sofortige Wirksamkeit seiner Entscheidungen zum rückständigen und laufenden Unterhalt aufrechterhalten bleiben soll. Au s dem Umstand, dass es 18 19 - 8 - die entsprechende Entscheidung nur für den laufenden Unterhalt getroffen hat, wird unmissverständlich klar, dass das Familiengericht es nicht für geboten e r- achtet hat, der Entscheidung über den rückständigen Unterhalt sofortige Wir k- s amkeit zu verleihen und dementsprechend die im Beschluss vom 19. Juli 2012 getroffene Anordnung nicht aufrechterhalten und damit aufgehoben hat. Diese Entscheidung steht im Übrigen in Übereinstimmung mit dem überkommenen Verständnis, wie das in § 116 Abs. 3 Satz 2 und 3 FamFG eingeräumte Erme s- sen bei Entscheidungen über Unterhaltsansprüche auszuüben sein könnte. Die Ausgestaltung des § 116 Abs. 3 Satz 3 FamFG als Sollvorschrift bringt die B e- deutung des Unterhalts zur Sicherung des Lebensbedarfs zum Ausdruck . De m- entsprechend sollen im Wesentlichen Entscheidungen über den laufenden U n- terhalt für sofort wirksam erklärt werden (vgl. BT - Drucks. 16/6308, S. 412; Keidel/Weber, FamFG, 17. Aufl., § 116 Rn. 10; Prütting/Helms/Helms, FamFG, 2. Aufl., § 116 Rn. 26 ff.). Entscheidungen über länger zurückliegende Unte r- haltsrückstände sollen dagegen grundsätzlich erst mit Rechtskraft wirksam werden und damit auch erst zu diesem Zeitpunkt vollstreckbar sein. Es kann entgegen der Auffassung des Beschwerdegerichts nicht an g e- nommen werden, dass das Familiengericht mit der teilweisen Aufrechterhaltung des Versäumnisbeschlusses keine Entscheidung über die sofortige Wirksamkeit des den rückständigen Unterhalt betreffenden Titels getroffen hat, so dass es bei der Anordnung der sofortigen Wirksamkeit verbliebe und die Vollstreckba r- keit des Versäumnisbeschlusses vom 19. Juli 2012 unberührt wäre. Hätte das Familiengericht dies gewollt, hätte es überhaupt keine Entscheidung über die bereits angeordnete sofortige Wirksamkeit treffen müssen. Dahinstehen kann, ob die im Versäumnisbeschluss angeordnete sofortige Wirksamkeit nicht ohn e- hin dadurch entfällt, dass das Familiengericht nach Einspruch gegen den Ve r- säumnisbeschluss eine Endentscheidung erlassen hat (vgl. zu der wohl ve r- gleichba ren Lage nach Entscheidung über den Einspruch gegen ein Versäu m- 20 - 9 - nisurteil : Musielak/Lackmann, ZPO, 10. Aufl., § 709 Rn. 8 m.w.N. zum Strei t- stand). (2) Entgegen der Auffassung des Beschwerdegerichts stellt die En t- scheidung des Familiengerichts vom 5. Okt ober 2012 auch eine vollstreckbare Entscheidung im Sinne des § 775 Nr. 1 ZPO dar. Beschlüsse in Familienstrei t- sachen nach § 116 Abs. 1 FamFG werden nicht für vollstreckbar erklärt. Sie erhalten ihre Vollstreckbarkeit vielmehr dadurch, dass sie rechtskräfti g oder für s ofort wirksam erklärt werden, § 116 Abs. 3 Sätze 1 und 2, § 120 Abs. 2 FamFG. Wie bereits erwähnt, dient die Erklärung der sofortigen Wirksamkeit nicht dazu, die Vollstreckbarkeit der Entscheidung im Sinne des § 775 Nr. 1 ZPO herbeizuführen. Da s wäre in dem Fall, dass ein nach § 116 Abs. 1 FamFG ergangener Titel aufrecht erhalten bleibt, dessen Vollstreckbarkeit aber g e- nommen werden soll, auch nicht möglich. Will der Richter - wie hier - die in e i- nem für sofort wirksam erklärten Beschluss getrof fene Entscheidung über U n- terhaltsleistungen der Höhe nach abändern und ihr die sofortige Wirksamkeit nehmen, kann er seiner Entscheidung nicht dadurch Durchsetzbarkeit verle i- hen, dass er ihre sofortige Wirksamkeit anordnet. Denn damit würde er genau das G egenteil des Gewollten erreichen. Es muss deshalb für eine entspreche n- de Anwendung des § 775 Nr. 1 ZPO ausreichen, wenn sich aus einem nach § 116 Abs.1 FamFG ergangenen Titel ergibt, dass die Vollstreckbarkeit der zu vollstreckenden Entscheidung aufgehoben ist. (3) Schutzwürdige Interessen des Gläubigers werden dadurch nicht ve r- letzt. Insbesondere kann nicht darauf verwiesen werden, dass ein nach der Z i- vilprozessordnung aus einem Versäumnisurteil vollstreckender Gläubiger be s- ser stünde. Richtig ist zwar, dass das durch Endurteil aufrecht erhaltene Ve r- säumnisurteil gemäß § 709 Satz 3 ZPO zwingend vorläufig vollstreckbar bleibt. Dem Gläubiger wird dadurch die Möglichkeit eröffnet, die bereits eingeleitete Zwangsvollstreckung gegebenenfalls gegen Sicherheits leistung fortzusetzen, 21 22 - 10 - § 751 Abs. 2 ZPO, und ein etwaiges Pfandrecht aufrecht zu erhalten. Diese Systematik der Zivilprozessordnung ist durch § 116 Abs. 3 FamFG modifiziert worden. Der Richter entscheidet nach freiem Ermessen, ob er seiner Entsche i- dung du rch die Anordnung der sofortigen Wirksamkeit die Vollstreckbarkeit ve r- leiht. Die schützenswerten Interessen des Gläubigers werden dadurch gewahrt, dass sie bei der Ermessensentscheidung zu berücksichtigen sind. Dabei kann auch das Interesse des Gläubigers berücksichtigt werden, etwaige durch eine bereits eingeleitete Zwangsvollstreckung erworbene Pfandrechte nicht zu verli e- ren. Eine Korrektur der nach § 116 Abs. 3 FamFG ergangenen Entscheidung im Zwangsvollstreckungsverfahren ist hingegen nicht möglich. c) Die mit Beschluss vom 19. Juli 2012 hinsichtlich des rückständigen Unterhalts getroffene Entscheidung ist demnach, auch soweit sie mit Beschluss vom 5. Oktober 2012 aufrechterhalten wurde, vor Rechtskraft dieser Entsche i- dung nicht mehr vollstreckbar. Die Zwangsvollstreckung ist hinsichtlich des rückständigen Unterhalts gemäß § 775 Nr. 1 ZPO einzustellen. Zugleich ist g e- mäß § 776 Abs. 1 ZPO von Amts wegen der Pfändungs - und Überweisungsb e- schluss des Amtsgerichts - Vollstr eckungsgericht - aufzuheben, soweit der rückständige Unterhalt betroffen ist. 23 - 11 - 3. Die Kostenentscheidung beruht auf § 113 Abs. 1 FamFG, § 91 Abs. 1 ZPO. Kniffka Safari Chabestari Eick Kosziol Kartzke Vorinstanzen: AG Wiesbaden, Entscheidung vom 23.1 0.2012 - 65 M 10211/12 - LG Wiesbaden, Entscheidung vom 12.12.2012 - 4 T 462/12 - 24
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