ECLI:DE:BGH:2019:090519BVZB12.18.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS V ZB 12/18 vom 9. Mai 2019 in der Abschiebungshaftsache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja FamFG § 67 Abs. 4 In dem Verfahren der Abschiebungshaft darf das Gericht dem Betroffenen nicht von sich aus nahe legen, seine Beschwerde gegen die Haftanordnung zurückzunehmen. Will der nicht anwaltlich vertretene Betroffene die Be- schwerde gegen die Anordnung der Abschiebungshaft zurücknehmen, muss das Gericht ihn nicht nur darüber belehren, dass er weiter inhaftiert bleibt, sond ern auch darüber, dass er die Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haft nicht mehr erreichen kann und ein gegebenenfalls bereits gestellter Feststel- lungsantrag gegenstandslos wird. Die Belehrung muss für das Rechtsbe- schwerdegericht nachprüfbar dokumentier t werden (Fortführung von Senat, Beschluss vom 1. Dezember 2011 - V ZB 73/11, NVwZ 2012, 319). BGH, Beschluss vom 9. Mai 2019 - V ZB 12/18 - LG Koblenz AG Sinzig - 2 - Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 9. Mai 2019 durch die Vorsitzende Richter in Dr. Stresemann, die Richterin Prof. Dr. Schmidt - Räntsch, den Richter Dr. Kazele, die Richterin Haberkamp und den Richter Dr. Hamdorf beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des Betroffenen wird der Beschluss der 2. Zivilkammer des Landgerichts Koblenz v om 27. Dezember 2017 aufgehoben. Es wird festgestellt, dass der Beschluss des Amtsgerichts Sinzig vom 4. Oktober 2017 den Betroffenen in sei- nen Rechten verletzt hat. Gerichtskosten werden in allen Instanzen nicht erhoben. Die zur zweckentsprechenden Recht sverfolgung notwendigen Auslagen des Betroffenen in allen Instanzen werden dem Kreis Ahrweiler auferlegt. Der Gegenstandswert des Rechtsbeschwerdeverfahrens beträgt Gründe: I. Der Betroffene, ein tunesischer Staatsangehöriger, reiste zu ein em nicht näher bekannten Zeitpunkt ohne den erforderlichen Aufenthaltstitel in das Bun- desgebiet ein und stellte im Oktober 2016 einen Asylantrag, den das Bundes- 1 - 3 - amt für Migration und Flüchtlinge mit Bescheid vom 19. Oktober 2017 als offen- sichtlich unbegründ et ablehnte. Am 3. Oktober 2017 wurde er festgenommen. Auf Antrag der beteiligten Behörde hat das Amtsgericht mit Beschluss vom 4. Oktober 2017 Haft zur Sicherung der Abschiebung für die Dauer von längs- tens drei Monate n an geordnet . Dagegen hat der Betroffe ne Beschwerde einge- legt und die Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haft beantragt . Das Landge- richt hat ihn angehört und in dem Protokoll vom 4. Dezember 2017 vermerkt, der Betroffene hab e die Beschwerde zurückgenommen. Den nach seiner Ab- schiebung am 12 . Dezember 2017 erneut gestellten Antrag vom 13. Dezember 2017 auf Feststellung, dass die Haftanordnung ihn in seinen Rechten verletzt hat, hat das Land gericht unter Hinweis auf die Rücknahme der Beschwerde zurückgewiesen. Mit der Rechtsbeschwerde verfolgt der Betroffene seinen Feststellung santrag weiter. Die beteiligte Behörde beantragt die Zurückweisung des Rechtsmittels. II. Das Beschwerdegericht meint, der Antrag auf Feststellung der Rechts- widrigkeit der Haftanordnung sei unbegründet. Der Betroffene habe seine Be- schwerde im Anhörungstermin nach Besprechung der Sache und seines Be- schwerdeziels zurückgenommen. Damit sei das Beschwerdeverfahren wirksam beendet und könne nicht mehr fortgesetzt werden. Der Protokollierung der Be- lehrung des Betroffenen übe r die Folgen seiner Rücknahme erklärung habe es nicht bedurft. Die vom Bundesgerichtshof aufgestellten Grundsätze über die erforderliche Belehrung eines anwaltlich nicht vertretenen Betroffenen über die Folgen eines Rechtsmittelverzichts seien auf die Besch werderücknahme nicht anwendbar. Hier sei z um Zeitpunkt der Abschiebung schon ein Teil der ange- ordneten Haft vollzogen gewesen, der geplante Abschiebetermin habe festge- 2 - 4 - standen und die Sache sei mit dem Betroffenen besprochen worden. An der Feststellung der Rechtswidrigkeit habe dieser kein persönliches Interesse mehr gehabt. III. Die Rechtsbeschwerde hat Erfolg. 1. Die Rechtsb eschwerde des Betroffenen ist mit dem gestellten Fest- stellungsantrag nach § 62 Abs. 1 Fa mFG zulässig. Der Zulässigkeit steht ni cht entgegen, dass der Betroffene die Rücknahme der Beschwerde erklärt hat. a ) Allerdings kann die Feststellung der Rechtswidrigkeit einer Haft nicht unabhängig von einem Beschwerde - oder Haftaufhebungsverfahren, sondern nur in dessen Rahmen beantragt w erden. Die formelle Rechtskraft darf mit ei- nem Feststellungantrag nach § 62 FamFG nicht durchbrochen werden (Senat, Beschluss vom 28. April 2011 - V ZB 292/10, FGPrax 2011, 200 Rn. 17; Be- schluss vom 6. Oktober 2011 - V ZB 314/10, FGPrax 2012, 44 Rn. 7). Ei n sol- cher ( isolierter ) Feststellungsantrag wäre mangels Feststellungsi nteresse s un- zulässig und nicht, wie das Beschwerdegericht meint, unbegründet (vgl. Senat, Beschluss vom 20. Januar 2011 - V ZB 116/10, FGPrax 2011, 143 Rn. 5 - 8; Be- schluss vom 24. Septemb er 2015 - V ZB 3/15, InfAuslR 2016, 56 Rn. 11; Be- schluss vom 18. Februar 2016 - V ZB 74/15, InfAuslR 2016, 240 Rn. 10). So verhält es sich hier jedoch nicht. b ) Der Betroffene hat die Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haftan- ordnung in dem laufenden Beschwerdeverfahren beantragt. Die Haftanordnung 3 4 5 6 - 5 - is t nicht rechtskräftig geworden; denn d ie Beschwerderücknahme (§ 67 Abs. 4 FamFG) ist unwirksam . aa) Nach der Rechtsprechung des Senats sind in dem Verfahren der Ab- schiebungshaft an einen Rechtsmittelver zicht (§ 67 Abs. 1 FamFG) strenge An- forderungen zu stellen. Der Betroffene muss zum einen klar und eindeutig zum Ausdruck bringen, sich mit der Entscheidung ohne Vorbehalt abfinden und das prozessuale Recht, die Entscheidung in der übergeordneten Instanz ü berprüfen zu lassen, endgültig aufgeben zu wollen. Das Gericht darf einen Verzicht nicht von sich aus nahe legen, weil er dem Interesse des Betroffenen regelmäßig nicht entspricht und weil das Verfahren der Freiheitsentziehung wegen des schwerwiegenden Ein griffs in das Grundrecht auf Freiheit der Person gemäß Art. 2 Abs. 2 Satz 2 GG besondere Sorgfalt und Fairness verlangt. Das Gericht muss zum anderen einem anwaltlich nicht vertretenen Betroffenen im Interesse einer rechtsstaatlichen Verfahrensgestaltung e ine von der Rechtsmittelbeleh- rung unabhängige Belehrung über die Folgen des Verzichts erteilen und diese auch für das Rechtsbeschwerdeger icht nachprüfbar dokumentieren. Fehlt es daran, ist der Rechtsmittelverzicht unwirksam ( vgl. Senat, Beschluss vom 1. De zem ber 2011 - V ZB 73/1 1, NVwZ 2012, 319 Rn. 6 f. ; Beschluss vom 17. Januar 2013 V ZB 193/12, juris Rn. 6 ; Beschluss vom 4. Dezember 2014 - V ZB 8 7/14, InfAuslR 2015, 146 Rn. 3, 4 ) . bb) Diese Grundsätze gelten auch für die Rücknahme einer Beschwer de im Abschiebungshaftverfahren durch den nicht anwaltlich vertretenen Betroffe- nen . ( 1 ) Für den Betroffenen macht es im Ergebnis keinen Unterschied , ob er auf die Einlegung der Beschwer de gegen die Haftanordnung verzichtet oder ob die bereits eingelegt e Beschwerde zurücknimmt (§ 67 Abs. 4 FamFG) . Die 7 8 9 - 6 - Freiheitsentziehung dauert in beiden Fällen fort , und der Eingriff in das Grund- recht auf Freiheit der Person gemäß Art. 2 Abs. 2 Satz 2 GG ist gleich schwer. Nimmt der Betroffene die Beschwerde zurück, kann er zudem nicht mehr die Feststell ung von deren Rechtswidrigkeit beantragen und ein bereits gestellter Antrag auf Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haft wird gegenstandslos. So- lange die Beschwerdefrist des § 63 Abs. 1 oder Abs. 2 FamFG noch nicht abge- l aufen ist, kann d er Betroffene zwar die zurückgenommene Beschwerde wieder einlegen und auch den Antrag auf Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haft nach § 62 FamFG (erneut) s tellen ; denn die Rücknahme der Beschwerde ge- gen die Haftanordnung führt, anders als der Verzicht, nicht zu einem endgülti- gen Verbrauch des Rechtsmittels (vgl. Bumiller/Harders/Schwamb, FamFG, 12. Aufl., § 67 Rn. 9; Keidel/Sternal, FamFG, 19. Aufl., § 67 Rn. 20; Prüt- ting/Helms/Abramenko, FamFG, 4. Aufl., § 67 Rn. 37). Die theoretische Mög- lichkeit der Wiedereinlegung der Beschwerde läuft aber wegen der Kürze der Beschwerdefrist (§ 63 FamFG) regelmäßig ins Leere. Sie besteht von vorne- herein nicht, wenn der Betroffene - wie hier - die Beschwerde nach Ablauf der Beschwerdefrist zurücknimmt. Dann führt die Rücknahme zum Eintritt der Rechtskraft und steht ihren Wirkungen einem Rechtsmittelverzicht gleich. ( 2 ) Wie die Entscheidung über den Rechtsmittelverzicht , kann der nicht anwaltlich vertretene Betroffene die Entscheidung über die Rückna hme der Be- schwerde sinnvoll nur treffen, wenn er zuvor umfassend über die Folgen belehrt wird . Will er die Beschwerde gegen die Anordnung der Abschiebungshaft zu- rücknehmen , muss das Gericht ihn deshalb nicht nur darüber belehren, dass er weiter inhaftiert bleibt, sondern auch darüber, dass er die Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haft nicht mehr erreichen kann und ein gegebenenfalls bereits gestellter Feststellungsantrag gegenstandslos wird . Die Belehrung muss für das Rechtsbeschwerdegericht nachprüfbar dokumentiert werden. Die Do- 10 - 7 - kumentation kann in dem Vermerk über die Anhörung enthalten sein oder im Anschluss gefertigt werden, da die Formstrenge des Verfahrens nach der Zivil- prozessordnung in § 28 Abs. 4 FamFG nicht übernommen worden ist (vgl. Se- nat, Be schluss vom 4. Dezember 2014 - V ZB 87/14, InfAuslR 2015, 146 Rn. 3). Trifft das Beschwerdegericht, weil Streit über die Wirksamkeit der Beschwerde- rücknahme entsteht, eine Entscheidung über die Beschwerde oder - wie hier - über den Antrag auf Feststellung der Rechtswidrigkeit, kann in dieser dokumen- tiert werden, dass die Belehrung erfolgt war. Nach Abschluss der Instanz kann die Dokumentation dagegen nicht mehr nachgeholt werden (Senat, Beschluss vom 4. Dezember 2014 - V ZB 87/14, InfAuslR 2015, 146 Rn. 3). cc) Daran gemessen ist die Beschwerderücknahme unwirksam , weil der Betroffene, der bei der Anhörung nicht anwaltlich vertreten war, vor Erklärung der Beschwerderücknahme nicht ausreichend belehrt worden ist. Das Beschwerdegericht hat in der angef ochtenen Entscheidung über den Antrag auf Feststellung der Rechtswidrigkeit zwar ausgeführt , der Betroffene sei darauf hingewiesen worden, dass im Fall einer Beschwerderücknahme der Be- schluss des Amtsgerichts vom 4. Oktober 2017 bestandskräftig werde und a lles t wie es auf der Grundlage der amtsgerichtlichen Haftanordnung vom 04.10.201 7 . Da- mit ist nachvollziehbar dokumentiert, dass der Betroffene darüber belehrt wor- den ist, bei Rücknahm e der Beschwerde weiter in Haft zu bleiben. Nicht belehrt w orden ist er aber darüber, dass sein mit der Beschwerde verbundene Antrag auf Feststellung der Rechtswidrigkeit der Haft gegenstandslos wird und er mit Eintritt der Rechtskraft die Feststellung der Rechtswidrigkeit nicht mehr errei- chen kann. 11 12 - 8 - 2. Die Rechtsbeschwerde ist begründet. Die Haftanordnung hat den Be- troffenen in seinen Rechten verletzt. Es fehlt bereits an einem zulässigen Haftantrag. a) Das Vorliegen eines zulässigen Haftantrags ist eine in jeder Lage des Verfahrens von Amts wegen zu prüfende Verfahrensvoraussetzung. Zulässig ist der Haftantrag der beteiligten Behörde nur, wenn er den gesetzlichen Anforde- rungen an die Begründung entspricht. Erforderlich sind Darlegungen zu der zwe ifelsfreien Ausreisepflicht, zu den Abschiebungsvoraussetzungen, zu der Erforderlichkeit der Haft, zu der Durchführbarkeit der Abschiebung und zu der notwendigen Haftdauer (§ 417 Abs. 2 Satz 2 Nr. 3 bis 5 FamFG). Zwar dürfen die Ausführungen zur Begründung des Haftantrags knapp gehalten sein, sie müssen aber die für die richterliche Prüfung des Falls wesentlichen Punkte an- sprechen. Fehlt es daran, darf die beantragte Sicherun gshaft nicht angeordnet werden (st. Rspr., vgl. Senat, Beschluss vom 18. Dezember 2014 - V ZB 192/13, juris Rn. 6 mwN; Beschluss vom 15. September 2016 - V ZB 30/16, juris Rn. 5; Beschluss vom 30. März 2017 - V ZB 128/16, NVwZ 2017, 1231 Rn. 6; Beschluss vom 25. Oktober 2018 - V ZB 83/18, juris Rn. 6). b) Diesen Anforderungen wird d er Haftantrag der beteiligten Behörde vom 4. Oktober 2017 nicht gerecht. Zur Dauer der beantragten Haft führt die beteiligte Behörde darin lediglich aus, dass eine Abschiebung innerhal b von drei Monaten möglich sei. Diese Ausführungen sind vor dem Hintergr und, dass die Haft auf die kürzest mögliche Dauer zu beschränken ist (§ 62 Abs. 1 Satz 1 AufenthG; vgl. hierzu Senat, Beschluss vom 19. Mai 2002 - V ZB 246/11, FGPrax 2012, 225 Rn. 20; Beschluss vom 31. Januar 2013 - V ZB 20/12, 13 14 15 - 9 - FGPrax 2013, 130 Rn. 15), u nzureichend. Die Behörde hätte jedenfalls - auf den konkreten Fall bezogen (vgl. Senat, Beschluss vom 20. September 2018 - V ZB 4/17, juris Rn. 11) - knapp erläutern müssen, welche organisatorischen Verfahrensschritte den beantragten Zeitraum von drei Mona ten erforderlich machten und warum eine frühere Flugbuchung nicht erfolgen konnte. Daran fehlt es. c) Der Mangel des Haftantrages ist auch nicht nachträglich geheilt wor- den. Die Behörde hat zwar im Beschwerdeverfahren mitgeteilt, dass für den 11. Dezem ber 2017 ein Flug nach Tunesien gebucht sei. Das Beschwerdegericht hat den Betroffenen auch angehört. Das hat aber nicht zur Behebung des Man- gels geführt. Eine Heilung im Beschwerdeverfahren setzt grundsätzlich voraus, dass das Beschwerdegericht eigen ständig prüft, ob die Haftanordnung angesichts der vervollständigten Entscheidungsgrundlage und des Ergebnisses der Anhö- rung (vgl. dazu Senat, Beschluss vom 13. Juli 2017 - V ZB 69/17, In- f AuslR 2017, 454 Rn. 10) aufrechterhalten werden kann oder ob sie der Abän- derung oder Aufhebung bedarf. Erst mit dieser Entscheidung tritt die Heilung mit Wirkung für die Zukunft ein ( vgl. Senat, Beschluss vom 25. Januar 2018 - V ZB 71/17, FGPrax 2018, 136 Rn. 6 u. 9; Beschluss vom 20. September 2018 - V ZB 102/16, juris Rn . 12). An einer solchen Entscheidung fehlt es hier . Das Beschwerdegericht stützt sich allein auf die Beschwerderücknahme und hat zu den Voraussetzungen, zur Durchführbarkeit der Abschiebung und zu der dafür erforderlichen Haftdauer in seiner Entscheidung k eine Feststellungen getroffen. 16 17 - 10 - IV. Die Kostenentscheidung beruht auf § 81 Abs. 1 Satz 1 und 2, § 83 Abs. 2, § 430 FamFG, Art. 5 Abs. 5 EMRK analog. Die Festsetzung des Beschwer- dewerts folgt aus § 36 Abs. 2 und 3 GNotKG. Stresemann Schmidt - Räntsch Kaze- le Haberkamp Hamdorf Vorinstanzen: AG Sinzig, Entscheidung vom 04.10.2017 - 2.4 XIV 2/17 B - LG Koblenz, Entscheidung vom 27.12.2017 - 2 T 772/17 - 18
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