BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS VII ZB 36/99 vom 16. März 2000 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein ZPO § 236 A Abs. 2 Satz 1 Der Partei, die die Zulässigkeit ihres Rechtsmittels geltend macht, steht es frei, de s - sen rechtzeitige Einlegung zu behaupten und zugleich für den Fall, daß das Gericht den Gegenbeweis nach § 418 Abs. 2 ZPO als nicht geführt ansieht, Wiedereinse t - zung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Frist zu beantragen (im A n - schluß an BGH, Beschluß vom 27. November 1996 - XII ZB 177/96, NJW 1997, 1312). BGH, Beschluß vom 16. März 2000 - VII ZB 36/99 - OLG Frankfurt am Main LG Kassel - 2 - Der VII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 16. März 2000 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Ullmann und die Richter Hausmann, Dr. Kuffer, Dr. Kniffka und Wendt beschlossen: Auf die sofortige Beschwerde des Klägers wird der Beschluß des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom 13. Oktober 1999, 25. Zivilsenat in Kassel, aufgehoben. Dem Kläger wird Wiedereinsetzung in den vorigen Stand wegen Versäumung der Berufungsfrist gewährt. Gründe: I. Der Kläger hat gegen das ihm am 25. Mai 1999 zugestellte Urteil des Landgerichts mit Schriftsatz seiner Prozeßbevollmächtigten vom 24. Juni 1999 Berufung eingelegt. Die Berufungsschrift trägt den Eingangsstempel der allg e - meinen Briefannahmestelle der Justizbehörden in K. vom Montag, den 28. Juni 1999. Der Kläger hat nach Mitteilung dieses Eingangsdatums am 7. Juli 1999 Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Ber u - fungsfrist beantragt und zugleich Berufung eingelegt. Er hat unter Vorlage von drei eidesstattlichen Versicherungen zur Begründung vorgetragen, der Ablauf - 3 - der Berufungsfrist sei im Fristenbuch der Kanzlei seiner Prozeßbevollmächti g - ten wie üblich einen Tag vor Fristablauf und mithin auf den 24. Juni 1999 n o - tiert worden. Am Vormittag dieses Tages sei die Berufungsschrift unterzeichnet und sodann von der Sekretärin Ko. in das Postausgangsfach für die Post zum Land - und Oberlandesgericht gelegt worden. Dieses Fach sei nach allgemeiner Anweisung für solche Schriftsätze bestimmt, die noch am selben Tag durch Boten zur allgemeinen Briefannahmestelle zu bringen seien. Am Nachmittag des selben Tages habe die Auszubildende H. sämtliche Postausgangsfäc her geleert und die Post in ihre Mappe gelegt. Davon habe sich die Mitarbeiterin Ka. überzeugt, die u.a. darauf zu achten habe, daß die Fächer vollständig g e - leert würden. Die Auszubildende H. habe die für das Land - und Oberlandesg e - richt bestimmte Post auf den Schreibtisch des diensthabenden Justizwachtme i - sters in der allgemeinen Briefannahmestelle gelegt und sodann die für Recht s - anwälte bestimmte Post in die Anwaltsfächer gegeben. Nach Hinweis des Berufungsgerichts, der Kläger behaupte die Rech t - zeitigkeit der Berufung, hat der Kläger vorgetragen, er müsse nach den ihm bekannten Umständen den rechtzeitigen Eingang der Berufungsschrift b e - haupten. Er könne allerdings angesichts des Eingangsstempels nicht au s - schließen, daß die Berufungsfrist tatsächlich versäumt worden sei. Für diesen Fall gelte die beantragte Wiedereinsetzung, da der (sachbearbeitende) Pr o - zeßbevollmächtigte organisatorisch alles veranlaßt habe, um die Rechtsmitte l - frist zu wahren. Das Berufungsgericht hat eine dienstliche Stellungnahme der J u - stizwachtmeister eingeholt, die am 24. Juni 1999 in der Briefannahmestelle tätig gewesen waren. Nach ihrer Darstellung kann die Berufungsschrift früh e - stens am Montag, den 28. Juni 1999, eingegangen sein. - 4 - Das Berufungsgericht hat die Berufung als unzulässig verworfen und das Wiedereinsetzungsgesuch des Klägers zurückgewiesen. Dagegen richtet sich die form - und fristgerecht eingelegte sofortige Beschwerde des Klägers. II. Das Rechtsmittel hat Erfolg. 1. Das Berufungsgericht geht zutreffend davon aus, daß die Berufung s - frist nicht gewahrt ist. Gemäß § 418 Abs. 1 ZPO erbringt der Eingangsstempel der allgemeinen Briefannahmestelle der Justizbehörden in K. vom 28. Juni 1999 den Beweis dafür, daß die Berufungsschrift erst an diesem Tage und d a - mit verspätet bei Gericht eingegangen ist. Der durch den Eingangsstempel b e - gründete Beweis kann zwar gemäß § 418 Abs. 2 ZPO durch Gegenbeweis en t - kräftet werden; dies erfordert indes die volle Überzeugung des Gerichts vom rechtzeitigen Eingang. Das Berufungsgericht hat sich angesichts des Widerspruchs zwischen der dienstlichen Stellungnahme der beiden Justizwachtmeister und der eide s - stattlichen Versicherung der Auszubildenden H. von der Rechtzeitigkeit der Berufung nicht überzeugen können. Der Senat teilt die Beweiswürdigung des Berufungsgerichts. Sie wird vom Kläger auch nicht in Zweifel gezogen. 2. Das Berufungsgericht hat sich gehindert gesehen, Wiedereinsetzung zu gewähren. Es hat dies damit begründet, der Kläger habe eine Fristversä u - mung nicht behauptet. Das trifft nicht zu. - 5 - Der Senat teilt diese Ansicht schon deshalb nicht, weil der Kläger einen Wiedereinsetzungsantrag gestellt und ihn damit begründet hat, er habe die Berufungsfrist ohne eigenes und ohne Verschulden seiner Prozeßbevollmäc h - tigten nicht eingehalten. Dem steht nicht entgegen, daß der Kläger in erster Linie geltend macht, die Berufungsschrift sei rechtzeitig eingegangen, aber erst später mit einem Eingangsstempel versehen worden. Einer Partei, die die Z u - lässigkeit ihres Rechtsmittels geltend macht, steht es frei, dessen rechtzeitige Einlegung zu behaupten und zugleich für den Fall, daß das Gericht den G e - genbeweis nach § 418 Abs. 2 ZPO als nicht geführt ansieht, Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Frist zu beantragen (BGH, Beschluß vom 27. November 1996 - XII ZB 177/96, NJW 1997, 1312). So ist hier der Vortrag des Klägers zu verstehen, der sich ausdrücklich für den Fall einer anzunehmenden Fristversäumung auf die beantragte Wiedereinsetzung berufen hat. - 6 - 3. Dem Kläger ist Wiedereinsetzung zu gewähren. Er hat hinreichend glaubhaft gemacht, daß die Versäumung der Berufungsfrist, von der nach se i - nem Vortrag auszugehen ist, weder von ihm selbst noch von einem seiner Pr o - zeßbevollmächtigten (§ 85 Abs. 2 ZPO) verschuldet worden ist. Die vom Kläger im einzelnen dargelegte Organisation der Ausgangskontrolle für fristwahrende Schriftsätze ist nicht zu beanstanden. Ullmann Hausmann Kuffer Kniffka Wendt
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