ECLI:DE:BGH:2019:190219BVIZB43.18.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS VI ZB 4 3 /1 8 vom 19. Februar 201 9 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja ZPO § 233 D; 236 B, C a) Ein Rechtsanwalt muss allgemeine Vorkehrungen dafür treffen, dass das zur Wahrung von Fristen Erforderl iche auch dann unternommen wird, wenn er un- vorhergesehen ausfällt. Ist er als Einzelanwalt ohne eigenes Personal tätig, muss er ihm zumutbare Vorkehrungen für einen Verhinderungsfall, z.B. durch Absprache mit einem vertretungsbereiten Kollegen treffen. Dur ch konkrete Maßnahmen im Einzelfall muss sich der Rechtsanwalt allerdings nur dann vor- bereiten, wenn er einen solchen konkreten Ausfall vorhersehen kann. b) Ein Rechtsanwalt muss, wenn er unvorhergesehen erkrankt, nur das, aber auch alles zur Fristwahrung unternehmen, was ihm dann möglich und zumutbar ist. Die fristwahrenden Maßnahmen eines unvorhergesehen erkrankten Einzelan- walts ohne eigenes Personal können sich darin erschöpfen, die Vertretung, für die er zuvor im Rahmen der ihm obliegenden allgemeinen V orkehrungen für Verhinderungsfälle Vorsorge zu treffen hatte, zu kontaktieren und um die Bean- tragung einer Fristverlängerung zu bitten. Für die Begründung eines Wiederein- setzungsantrags ist deshalb die Darlegung und Glaubhaftmachung notwendig, dass aufgrun d der Erkrankung selbst diese Maßnahme nicht möglich oder zu- mutbar war bzw. - bei pflichtgemäßem Treffen der allgemeinen Vorkehrungen - gewesen wäre. BGH, Beschluss vom 19. Februar 2019 - VI ZB 43/18 - KG Berlin LG Berlin - 2 - Der VI. Zivilsenat des Bundesg erichtshofs hat am 19. Februar 201 9 durch die Richterin von Pentz als Vorsitzende , den Richter Offenloch , die Richterin nen Dr. Oehler und Müller und den Richter Dr. Allgayer beschlossen: Die Rechtsbeschwerde des Beklagten gegen den Beschluss des 7. Zivil senats des Kammergerichts vom 9. Oktober 2018 wird auf Kosten des Beklagten als unzulässig verworfen. Der Streitwert für das Rechtsbeschwerdeverfahren beträgt Gründe: I. D i e Kläger in nimmt den Beklagte n auf Schadensersatz wegen Eigen- tumsverletzung in Anspruch . Das Landgericht hat der Klage stattgegeben . Ge- gen das am 23. Juli 2018 zugestellt e Urteil hat der Prozessbevollmächtigte des Beklagten rechtzeitig Berufung eingelegt. Diese hat er mit am 25. September 2018 bei Gericht eingegangenem Schriftsatz begründet und zugleich einen An- trag auf Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gestellt. Zur B egründung hat er ausgeführt, e r sei am Montag, 24. September 2018, dienstunfähig erkrankt ge- wesen, und dies anwaltlich versichert. Nach gerichtlichem Hinweis hat er dies unter anwaltlicher Versicherung dahingehend konkretisiert, dass er am 24. Sep- 1 - 3 - tember 20 18 unvorhergesehen mit hohem Fieber ans Bett gefesselt gewesen sei. Vorkeh rungen für diesen seit 20 Jahren erstmals eingetretenen Fall seien nicht getroffen worden, zumal solche in einer Einzelkanzlei nicht möglich seien. Die wirksame Beauftragung eines Ve rtreters habe aufgrund seiner gesundheit- lichen Lage ebenso wenig erfolgen können wie die Beantragung einer Fristver- längerung; gesundheitsbedingt sei " gar nichts mehr möglich " gewesen. Am 25. September 2018 habe er einen Arzt aufsuchen können, am Abend dess elben Tages sei er wieder körperlich in der Lage gewesen, in die Kanzlei zu gehen, den Wiedereinsetzungsantrag zu stellen und die versäumte Prozesshandlung nachzuholen. Der Prozessbevollmächtigte des Beklagten hat ein ärztliches At- tes t nachgereicht, das ih n vom 24. bis einschließlich 28. September 2018 für nicht arbeitsfähig erklärt. Mit Beschluss vom 9. Oktober 2018 hat das Berufungsgericht die bean- tragte Wiedereinsetzung in den vorigen Stand abgelehnt . Zur Begründung hat es ausgeführt, der Prozessbevoll mächtigte des Beklagten habe schon nicht ausreichend dargelegt, dass ihm die Einschaltung eines Vertreters oder die Be- antragung einer Fristverlängerung nicht möglich gewesen sei. Die bloße Be- hauptung, mit Fieber an das Bett gefesselt gewesen und zu keinerl ei Tätigkeit in der Lage gewesen zu sein, reiche hierfür nicht aus. Insbesondere sei nicht nachvollziehbar, inwiefern der Prozessbevollmächtigte des Beklagten durch seine Krankheit daran gehindert gewesen sei, einen Vertreter zu erreichen, der für ihn eine n Fristverlängerungsantrag habe stellen können. Es gehöre zu den Sorgfaltspflichten eines Einzelanwalts, für unvorhergesehene Verhinderungen zumindest die Vorkehrung zu treffen, entweder selbst oder gegebenenfalls über eine angestellte Bürokraft einen Koll egen erreichen zu können, der sich zu ei- ner Vertretung bereit erklär e . Hierzu gehöre das Vorhalten von entsprechenden Telekommunikationsmitteln und Kontaktinformationen. Dass dem Prozessbe- vollmächtigten des Beklagten auch bei Beachtung dieser Vorkehrungen am 24. 2 - 4 - September 2018 keinerlei Kommunikation möglich gewesen sei, sei mit Fieber und Bettlägerigkeit nicht ausreichend erklärt. Darüber hinaus habe der Pro- zessbevollmächtigte des Beklagten auch nicht glaubhaft gemacht, in einem Maße erkrankt gewesen zu se in, dass ihm überhaupt kein Tätigwerden möglich gewesen sei. Das vorgelegte Attest bescheinige lediglich eine Arbeitsunfähig- keit; daraus könne die Art der Erk rankung nicht beurteilt werden. Gegen diesen Beschluss wendet sich der Beklagte mit der Rechtsbe- schwerde. II. Die gemäß § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1, § 238 Abs. 2 Satz 1 ZPO statthafte Rechtsbeschwerde ist unzulässig, weil die Voraussetzungen des § 574 Abs. 2 ZPO nicht erfüllt sind. Eine Entscheidung des Rechtsbeschwerdegerichts ist entgegen der Auff assung der Rechtsbeschwerde nicht zur Sicherung einer ein- heitlichen Rechtsprechung (§ 574 Abs. 2 Nr. 2 ZPO) erforderlich; insbesondere verletzt der angefochtene Beschluss nicht den Anspruch des Beklagte n auf Gewährung wirkungsvollen Rechtsschutzes (Art. 2 Abs. 1 GG i.V.m. dem Rechtsstaatsprinzip; vgl. BVerfG, NJW 2003, 281 mwN). 1. Das Verfahrensgrundrecht auf Gewährung wirkungsvollen Rechts- schutzes gebietet es, einer Partei die Wiedereinsetzung in den vorigen Stand nicht aufgrund von Anforderungen an die Sorgfaltspflichten ihres Prozessbe- vollmächtigten zu versagen, die nach höchstrichterlicher Rechtsprechung nicht verlangt werden und den Parteien den Zugang zu einer in der Verfahrensord- nung eingeräumten Instanz in unzumutbarer, aus Sachgründen nicht mehr zu 3 4 5 - 5 - rechtfertigenden Weise erschweren (st. Rspr., siehe nur Senatsbeschluss vom 10. April 2018 - VI ZB 44/1 6, VersR 2018, 1085 Rn. 5 mwN). 2. Davon ausgehend ist die Begründung, mit der das Berufungsgericht dem Beklagten die form - und fristgerecht beantra gte Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Berufungsbegründungsfrist versagt hat, rechtlich nicht zu beanstanden. a) Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs muss ein Rechtsanwalt allgemeine Vorkehrungen dafür treffen, dass das zur Wahrung von Fristen Erforderliche auch dann unternommen wird, wenn er unvorherge- sehen ausfällt. Er muss seinem Personal die notwendigen allgemeinen Anwei- sungen für einen solchen Fall geben. Ist er als Einzelanwalt ohne eigenes Per- sonal tätig, muss er ihm zumutbare Vorkehrungen für einen Verhinderungsfall, z.B. durch Absprache mit einem vertretungsbereiten Kollegen treffen (Senats- beschlüsse vom 10. April 2018 - VI ZB 44/16, VersR 2018, 1085 Rn. 7; vom 24. April 2018 - VI ZB 48/17 , VersR 2018, 1212 Rn. 9 ; vom 6. März 1990 - VI ZB 4/90, VersR 1990, 1026; BGH, Beschlüsse vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 7; vom 18. September 2008 - V ZB 3 2/08, NJW 2008, 3571 Rn. 9 ). Durch konkrete Maßnahmen im Einzelfall muss sich der Rechtsan walt aller- dings nur dann vorbereiten, wenn er einen solchen konkreten Ausfall vorherse- hen kann ( BGH, Beschlüsse vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 7 ; vom 18. September 200 8 - V ZB 32/08, NJW 2008, 3571 Rn. 9 ; jeweils mwN). b) Dem Vorb ringen des Prozessbevollmächtigten des Beklagten zum Wiedereinsetzungsgesuch lässt sich nicht entnehmen, dass er allgemeine Vor- kehrungen für einen unvorhergesehenen Verhinderungsfall getroffe n hätte. 6 7 8 - 6 - Vielmehr hat er sich darauf berufen, dass Vorkehrungen i n einer Einzelkanzlei nicht möglich sei en . Aus der Rechtsbeschwerdebegründung ergibt sich zudem die rechtsirrige Auffassung der beklagten Partei , ihr Prozessbevollmächtigter habe für unvorhergesehene Krankheitsfälle, anders als das Berufungsgericht meine, allgemeine Vorkehrungen nicht treffen müssen . Soweit sich die Rechts- beschwerde hierzu auf den Beschluss des B undesgerichtshofs vom 22. Okto- ber 2014 - XII ZB 257/14 (NJW 2015, 171 Rn. 18) beruft, verneint dieser ledig- lich die Pflicht zur Bestellung eines Ve rtreters als konkrete Vorsorgemaßnahme für einen krankheitsbedingten Ausfall. Die Pflicht, allgemeine Vorkehrungen für den Krankheitsfall zu treffen, bleibt da von unberührt, was sich auch aus den Verweisungen in diesem Beschluss auf andere Entscheidungen, unter anderem au f den Beschluss des B undesgerichtshofs vom 18. September 2008 - V ZB 32/08 (NJW 2008, 3571 Rn. 9), ergibt. In dem von der Rechtsbeschwerde ebenfalls herangezo genen Beschluss des B undesgerichtshofs vom 11. April 2017 - II ZB 5/16 (juris Rn. 16) heißt es zwar, der Rechtsanwalt sei grundsätz- lich nicht gehalten, für den Fall einer unvorhergesehenen Erkrankung vorsorg- lich einen Vertreter zu bestellen, um Fristwahrungen zu ermöglichen. Selbst wenn damit, trotz der Bezugnahme auf den Beschluss vom 22. Oktober 2014 - XII ZB 257/14, gemeint gewesen sein sollte, dass auch nicht im Rahmen der allgemeinen Vorkehrungen eine Vertretung organisiert werden müsse, wäre dies jedenfalls nicht tragend. Denn nach dem der Entscheidung zugrunde lie- genden Sachverhal t praktizierte der dortige Prozessbevollmächtigte für den Fall seiner Verhinderung eine ständige Vertreterregelung mit einer Rechtsanwältin (juris Rn. 6), weshalb über die Frage zu entscheiden war, ob der Prozessbe- vollmächtigte nicht trotz seiner Krankheit in der Lage war, Kontakt zu dieser Rechtsanwältin aufzunehmen (juris Rn. 17 ff.). c) Das Versäumnis des Prozessbevollmächtigen des Beklagten , allge- meine Vorkehrungen für eine Vertretung im Krankheitsfall zu treffen, hat sich 9 - 7 - auf die Versäumung der Beruf ungsbegründungsfrist ausgewirkt (vgl. zu diesem Erfordernis Senatsbeschluss vom 6. März 1990 - VI ZB 4/90, VersR 1990, 1026; BGH, Beschluss vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 9 ) . aa) Ein Rechtsanwalt muss zwar, wenn er - wie hier - u nvorhergesehen erkrankt, nur das, aber auch alles zur Fristwahrung unternehmen, was ihm dann möglich und zumutbar ist ( Senatsbeschlüsse vom 10. April 2018 - VI ZB 44/16, VersR 2018, 1085 Rn. 7; vom 6. März 1990 - VI ZB 4/90, VersR 1990, 1026 ; BGH , Beschlüs se vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 10; vom 18. September 200 8 - V ZB 32/08, NJW 2008, 3571 Rn. 9 ). Die Art und Schwere seiner Erkrankung kann ihn im Einzelfall außerstande set- zen, noch irgendwelche fristwahrenden Maßnahmen zu ergreif en ( vgl. Senats- beschluss vom 6. März 1990 - VI ZB 4/90, VersR 1990, 1026 für den Fall der Einlieferung des Rechtsanwalts durch den Notarzt in ein Krankenhaus und Ver- legung auf die Intensivstation ; BGH, Beschluss vom 18. September 200 8 - V ZB 32/08, NJW 200 8, 3571 Rn. 12). Die fristwahrenden Maßnahmen eines unvor- hergesehen erkrankten Einzel anwalt s ohne eigenes Personal können sich aber darin erschöpfen , die Vertretung, für die er zuvor im Rahmen der ihm obliegen- den allgemeinen Vorkehrungen für Verhinderungsf älle Vorsorge zu treffen hat- te , zu kontaktieren und um die Beantragung einer Fristverlängerung zu bitten (vgl. Senatsbeschlüsse vom 24. April 2018 - VI ZB 48/17 , VersR 2018, 1212 Rn. 9 ; vom 10. April 2018 - VI ZB 44/16, VersR 2018, 1085 Rn. 8; BGH, Be- schlu ss vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 11 ) . Für die Begründung eines Wiedereinsetzungsantrags ist deshalb die Darlegung und Glaubhaftmachung notwendig, dass aufgrund der Erkrankung selbst diese Maßnahme nicht möglich oder zumutbar war b zw. - bei pflichtgemäßem Treffen der allgemeinen Vorkeh- 10 - 8 - rungen - gewesen wäre (vgl. BGH, Beschluss vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 11). bb) Gemessen daran reichen, wie vom Berufungsgericht zutreffend ge- sehen, die Darlegungen zur Be gründung des Wiedereinsetzungsantrags nicht aus . Danach litt der Prozessbevollmächtigte des Beklagten an hohem Fieber und war deshalb an das Bett gefesselt. Damit mag es ihm unmöglich gewesen sein, selbst einen Fristverlängerungsantrag zu stellen oder sich (erst jetzt) auf die Suche nach einem vertretungsbereiten Rechtsanwalt zu machen und diesen mit der Fristverlängerung zu beauftragen . Daraus ergibt sich indes nicht, dass er, hätte er bereits im Rahmen der zu treffenden allgemeinen Vorkehrungen Vorsorge f ür eine Vertretung getroffen und entsprechende Kontaktdaten bereit- gehalten , n icht in der Lage gewesen wäre, den Vertreter zu benachrichtigen und diese n um die Beantragung einer Fristverlängerung zu bitten. Da es sich um die erste Fristverlängerung gehandel t hätte, hätte diese auch nicht aufwen- dig begründet werden müssen (vgl. Senatsbeschluss vom 20. Februar 2018 - VI ZB 47/17, VersR 2018, 1277 Rn. 8; BGH, Beschluss vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 11 mwN). Dem steht entgegen der Auffas sung der Rechtsbeschwerde nicht die Behauptung des Prozessbevollmächtigten des Beklagten entgegen, ihm sei gesundheitsbedingt " gar nichts mehr möglich " ge- wesen . Auch hohes Fieber führt gewöhnlich nicht zu absoluter Handlu ngsunfä- higkeit. Es hätte daher nach vollziehbarer Darlegung dazu bedurft, dass es dem Prozessbevollmächtigten nicht einmal möglich und zumutbar gewesen wäre, mit einer Vertretung, hätte er für diese Vorsor ge getroffen, zu kommunizieren. cc) Es ist ferner nicht zu beanstanden, dass das Ber ufu n gsgericht den Vortrag des Prozessbevollmächtigten, es sei ihm " gar nichts mehr möglich " ge- wesen, nicht als durch das ärztliche Attest glaubhaft gemacht angesehen hat. Ein Attest, das lediglich Arbeitsunfähigkeit bescheinigt, reicht zur Glaubhaftma- 11 12 - 9 - chung völlige r Handlungsunfähigkeit nicht a us ( vgl. BGH, Beschlüsse vom 22. Oktober 2014 - XII ZB 257/14, NJW 2015, 171 Rn. 21; vom 11. April 2017 - II ZB 5/16, juris Rn. 20 f. ; BVerfG, NJW - RR 2007, 1717, 1718 ). von Pentz Offenloch Oehler Müller Allgayer Vor instanzen: LG Berlin, Entscheidung vom 18.06.2018 - 6 O 116/17 - KG Berlin, Entscheidung vom 09.10.2018 - 7 U 138/18 -
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