BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL VII ZR 120/14 Verkündet am: 22. Januar 2015 Boppel, Justizamtsinspektor als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja AGBG § 9 Abs. 1 Bf In Allg emeinen Geschäftsbedingungen des Auftraggebers eines Bauvertrags en t- haltene Vertragsklauseln, wonach Gewährleistungsansprüche bis zur vorbehaltl o- sen Annahme der Schlusszahlung des Auftraggebers in Höhe von 8 % der Au f- trags - bzw. Abrechnungssumme durch Bürg schaften gesichert sind, benachteil i- gen den Auftragnehmer unangemessen und sind daher unwirksam (im Anschluss an BGH, Urteil vom 1. Oktober 2014 VII ZR 164/12, BauR 2015, 114 = NZBau 2014, 759 ). BGH, Urteil vom 22. Januar 2015 - VII ZR 120/14 - OLG Frank furt am Main LG Wiesbaden - 2 - Der VII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 22. Januar 2015 durch d ie Richter Dr. Eick, Halfmeier und Prof. Dr. Jurgeleit, die Richterin Graßnack und den Richter Dr. Feil c ke für Recht erk annt: Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 18. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom 19. Mai 2014 au f- gehoben. Die Berufung der Klägerin gegen das Urteil der 3. Zivilkammer des Landgerichts Wiesbaden vom 18. Oktober 2013 wi rd auf i h- re Kosten zurückgewiesen. Die Kosten des Revisionsverfahrens hat die Klägerin zu tragen. Von Rechts wegen Tatbestand : Die Klägerin nimmt die Beklagte aus einer Vertragserfüllungsbürgschaft auf Zahlung in Anspruch. Di e Klägerin ist Eigentüm erin des stadions in E. Sie erteilte der M. GmbH (im Folgenden: Auftragnehmerin) am 30. Juni 1999 den Auftrag, eine neue Flutlichtanlage zu bauen. Die Auftragnehmerin war nach dem Vertrag verpflichtet, v ier Flut lichtmasten zu liefern und z u montieren sowie die Beleuc h- 1 2 - 3 - tung und die Elektroanlagen zu erstellen . Neben der VOB/B waren die B eso n- deren Vertragsbedingungen BVB - VOB (im Folgenden: BVB) und die Z usätzl i- chen Vertragsbedingungen ZVB - VOB (im Folgenden : ZVB) vereinbart. Unter der Übersch rift "Sicherheitsleistung (§ 17)" enthält Nr. 6 BVB u.a. folgende Regelungen: "6.1 Als Sicherheit für die Vertragserfüllung nach § 33.1 ZVB - VOB hat der AN eine Bürgschaft nach Vordruck B U in Höhe von 5,0 v.H. der Auftragssumme einschl . Nachträge zu stelle n. Leistet der AN die Sicherheit nicht innerhalb von 1 8 Werkt agen nach Vertragsabschlu ß (Zugang des Auftrag s- schreibens bzw. der Nachtragsvereinbarung), ist der AG b e- rechtigt, die Abschlagszahlungen einzubehalten, bis der S i- cherheitsbetrag erreicht ist. Na ch Empfang der Schluß zahlung und Erfüllung aller bis d a- hin erhobenen Ansprüche kann der AN verlangen, da ß die Bürgschaft in eine Gewährleistungsbürgschaft (siehe auch 6.2) in Höhe von 3,0 v.H. der Abrechnungssumme umgewa n- delt wird. 6.2 Als Sicherheit für die Gewährleistung nach Nr. 33.2 ZVB - VOB hat der AN eine Bürgschaft nach Vordruck B U in Höhe von 3,0 v.H. der Auftragssumme einschl . aller Nachträge zu ste l- len. Nach Feststellung der Abrechnungssumme ist diese maßgebend. Liegt die Bürgschaft nicht vor, w ird der entsprechende Betrag nach Feststellung der Abrechnungssumme vom AG einbeha l- ten. N r. 33 ZVB "Sicherheitsleistung (§ 17)" lautet: "33.1 Die Sicherheit für Vertragserfüllung erstreckt sich auf die E r- füllung sämtlicher Verpflichtung en aus dem Vertrag, insb e- sondere für die auftragsgemäße Ausführung der Leistung 3 4 - 4 - einschließlich Abrechnung, Gewährleistung und Schaden s- ersatz sowie auf die Erstattung von Überzahlungen, ei n- schließlich der Zinsen. 33.2 Die Sicherheit für Gewährleistung erstreckt sich auf die Erfü l- lung der Ansprüche auf Gewährleistung einschließlich Sch a- densersatz sowie auf die Erstattung von Überzahlungen ei n- schließlich der Zinsen." Unter der Überschrift "Bürgschaften (§§ 16 und 17)" enthält N r. 34 ZVB u.a. folgende Regelungen: "34.1 Ist Sicherheit durch Bürgschaft für - Vertragserfüllung, - Gewährleistung, - Abschlagszahlungen oder - Vorauszahlungen zu leisten, sind F ormblätter des AG zu verwenden. 34.3 Die Bürgschaftsurkunden enthalten folgende Erklärungen des Bürgen: ' Der Bürge ü bernimmt für den AN die selbstschuldnerische Bürgschaft nach deutschem Recht. Auf die Einreden der A n- fechtung und der Aufrechnung sowie der Vorausklage g e- mäß §§ 770, 771 BGB wird verzichtet. Die Bürgschaft ist u n- befristet; sie erlischt mit der Rückgabe der Bürgschaftsu r- ' 5 - 5 - 34.6 Die Urkunde über die Vertragserfüllungsbürgschaft wird nach vorbehaltloser Annahme der Schlußzahlung zurück g eg eben, wenn der AN - die Leistung vertragsgemäß erfüllt hat, - etwaige erhobene Ansprüche (einschließlich Ansprüc he Dritter) befriedigt hat und - eine vereinbarte Sicherheit für Gewährleistung geleistet hat." Die Auftragnehmerin stellte der Klägerin eine Bürgschaft der Beklagten in Höhe von 122.000 DM (= 62.377,61 für die Ausführung der Leistung "gemäß VOB , Teil B § 4" . Noch vor der Abnahme knickte Ende 1999 ein von der Au f- tragnehmerin errichteter L ichtmast ab. Um das Stadion rasch wieder in Betrieb nehmen zu können, vereinbarte die Klägerin mit der Auftragnehmerin, dass sie die Mängelbeseiti gung selbst vor finanzier e n und die Verursachungsfrage g e- richtlich ge klär t werden sollte . Mit rechtskräftigem Urteil des Thüringischen Oberlandesgerichts vom 21. Juli 2011 wurde die Auftragnehmerin verurteilt, an - als Gesamtschuldnerin mit der eingeschalteten Planerin - weitere 191.400 e- trag gegenüber der Klägerin aus. Die Auftragnehmerin leistete auf die titulierte Forder ung lediglich einen Betrag in Höhe von 10.000 wurde inzwischen das Insolvenzverfahren eröff net. Die Klägerin hat die Beklagte als Bürgin auf Zahlung von 62. 3 77,61 Anspruch genommen . Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Auf die B e- r u fung der Klägerin hat das Berufungsgericht die Beklagte zur Zahlung von 62.377,61 s- senen Revision erstrebt die Beklagte die Wiederherstellung des landgerichtl i- chen Urteils. 6 7 - 6 - Entschei dungsgründe: Die Revision der Beklagten hat Erfolg. Auf das Schuldverhältnis der Parteien sind das Bürgerliche Gesetzbuch und das Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschäftsbedi n- gungen in der Fassung anzuwenden, die für bis zum 31. Dezemb er 2001 g e- schlossene Verträge gilt, Art. 229 § 5 Satz 1 EGBGB. I. Das Berufungsgericht ist der Auffassung, der Klägerin stehe gegen die Beklagte ein Zahlungsanspruch aus der Bürgschaft in Höhe der Klageforderung gemäß § 765 Abs. 1 BGB zu. Die Beklagte könne dem Anspruch der Klägerin nicht die Einrede der Unwirksamkeit der zugrunde liegende n Sicherungsabrede gemäß §§ 821, 812, 768 Abs. 1 BGB entgegenhalten. Die Sicherungsabrede aus dem Bauvertrag zwischen der Klägerin und der Auftragnehmerin sei wir k- sam . Die Vertragsbedingungen zur Sicherheitsleistung durch Bürgschaft unter Nr. 6.1 und 6.2 der BVB und Nr. 33 und 34 der ZVB benachteiligten die Au f- tragnehmerin weder für sich genommen noch in ihrem Zusammenhang una n- gemessen im Sinne von § 9 Abs. 1 und 2 AGB G. Die Pflicht, eine Vertragserfü l- lungsbürgschaft in Höhe von 5 % zu stellen, sei für sich genommen ebenso wenig zu beanstanden wie die Pflicht zur Stellung einer Gewährleistungsbür g- schaft in Höhe von 3 %. Zwar treffe es zu, dass hier für einen gewissen Ze i t- raum über die Abnahme hinaus eine Doppelsicherung der Klägerin eintrete. Eine unangemessene Benachteiligung ergebe sich jedoch noch nicht daraus, dass der Auftragnehmer über einen gewissen Zeitraum zwei Sicherheiten gleichzeitig zu stellen habe. Für verg leichbare Sicherungsabreden sei eine Ve r- 8 9 10 - 7 - doppelung der Sicherheit auf eine Höhe von insgesamt 6 % nicht zu beansta n- den. Auch bei einer Kumulation von Vertragserfüllungs - und Gewährleistung s- bürgschaft auf eine Höhe von 8 % sei die Sicherungsabrede nicht zu b eansta n- den. Denn der Zeitraum, in dem diese kumulierte Sicherheit zu stellen sei, ende mit dem Empfang der Schlusszahlung und der Erfüllung aller bis dahin erhob e- nen Ansprüche und dauere nicht noch darüber hinaus an. Damit unterscheide sich die hier verwen dete Klausel maßgeblich von solchen, die den Austausch der Vertragserfüllungsbürgschaft durch eine weniger hohe Gewährleistung s- bürgschaft von der vorbehaltlosen Annahme der Schlusszahlung durch den Au f tragnehmer abhängig machten und keine frühere Umwandlun g in eine G e- währleistungsbürgschaft vorsä hen. Nach den vorliegenden Vertragsbedingu n- gen sei die Urkunde über die Vertragserfüllungsbürgschaft zwar erst nach vo r- behaltloser Annahme der Schlusszahlung zurückzugeben (Nr. 34.6 ZVB), doch habe sie bereits vorhe r unter den genannten Bedingungen in die niedrigere Gewährleistungsbürgschaft umgewandelt werden können. Auch der unter Nr. 34. 3 der ZVB vorgesehene Ausschluss der Einreden der Aufrechenbarkeit, der Anfechtbarkeit und der Vorausklage gemäß §§ 770, 771 BGB führe nicht zur Unwirksamkeit der Sicherungsabrede. Selbst wenn man davon ausginge, dass dieser Einredeausschluss als unangemessene B e- nachteiligung ganz oder teilweise unwirksam sei, führe dies nicht zur Unwir k- samkeit der Sicherungsabrede insgesamt , so ndern h abe nur zur Folge, dass die Teilklausel zum Einredeverzicht unwirksam sei, der Bürge die Einrede de n- noch erheben könne. Der Umstand, dass die Formblätter für die Bürgschaften, auf die in Nr. 34.1 ZVB Bezug genommen w er d e , den Ausschreibungsunter lagen nicht beigelegen hätten, führe nicht zu einem Verstoß gegen das Transparenzgebot. Zum Verständnis der Regelung über die Bürgschaft sei die Kenntnis der For m- 11 12 - 8 - blätter nicht erforderlich, da sich die Pflichten des Auftragnehmers bereits vol l- ständig aus d em Wortlaut der Vertragsbedingungen selbst ergäben. II. Dies hält der rechtlichen Überprüfung nicht stand. Die Beklagte kann der Inanspruchnahme aus der von ihr übernommenen Vertragserfüllungsbürgschaft mit Erfolg die Einrede nach § 768 Abs. 1 Satz 1, § 821 BGB entgegenhalten, die Auftragnehmerin habe die Bürgschaft ohne rechtlichen Grund gestellt. Die der Bürgschaft zugrunde liegende Sicherungsabrede ist unwirksam. 1. Dem Bürgen stehen gemäß § 768 Abs. 1 Satz 1 BGB die Einwendu n- gen des Schuldners a us der Sicherungsabrede mit dem Gläubiger zu. Hat der Bürge eine Sicherung gewährt, obwohl die Sicherungsabrede zwischen Haup t- schuldner und Gläubiger unwirksam ist, so kann er sich gegenüber dem Leistungsverlangen des Gläubigers auf die Unwirksamkeit der S icherungsabr e- de und auf die Einrede des Hauptschuldners berufen, dass der Gläubiger die Inanspruchnahme des Bürgen zu unterlassen hat. Das folgt aus dem Sinn und Zweck des Akzessorietätsgedankens, der sicherstellen soll, dass der Bürge grundsätzlich nicht mehr zu leisten hat als der Hauptschuldner (BGH, Urteil vom 1. Oktober 2014 VII ZR 164/12, BauR 2015, 114 Rn. 15 = NZBau 2014, 759 ; Urteil vom 12. Februar 2009 VII ZR 39/08, BGHZ 179, 374 Rn. 9; Urteil vom 23. Januar 2003 VII ZR 210/01, BGHZ 153, 311 , 316 m.w.N.). 2. Der Senat kann offen lassen, ob die Bestimmung in Nr. 34.1 ZVB in Verbindung mit Nr. 34.3 ZVB hinreichend transparent ist und ob der nach Nr. 34.3 ZVB formularmäßig ausbedungene Verzicht des Bürgen auf die Einr e- de der Aufrechenbarkeit und der Anfechtbarkeit für die zu stellende Vertragse r- 13 14 15 - 9 - füllungsbürgschaft die Unwirksamkeit der Sicherungsabrede zur Folge hat, wie die Revision geltend macht. Denn die der Vertragserfüllungsbürgschaft zugru n- de liegende Sicherungsabrede in Nr. 6.1 BVB ist unwirksam, weil sie in Verbi n- dung mit Nr. 34.6 ZVB und im Zusammenwirken mit Nr. 6.2 BVB eine Übers i- cherung des Auftraggebers für Gewährleistungsansprüche zur Folge hat, die ihm für den nach der Abnahme der Werkleistung liegenden Zeitraum zustehen können. Dies benachteiligt den Auftragnehmer im Sinne des § 9 Abs. 1 AGBG unangemessen. a) Nach den von der Klägerin gestellten Vertragsbestimmungen hat der Auftragnehmer eine Vertragserfüllungsbürgschaft in Höhe von 5 % der Au f- tragssumme zu stellen, die nicht nur Vertrags er füllungs - und Überzahlungsa n- sprüche, sondern auch Gewährleistungsansprüche absichert. Die Bürgschaft s- urkunde wird gemäß Nr. 34.6 ZVB nach vorbehaltloser Annahme der Schlus s- zahlung zurückgegeben, wenn der Auftragnehmer vertragsgemäß erfüllt, e twa i- ge Ansprüche (einschließlich Ansprüche Dritter) befriedigt und eine vereinbarte Sicherheit für die Gewährleistung geleistet hat. Diese Regelung ermöglicht es dem Auftraggeber, die Vertragserfüllungsbürgschaft auch noch längere Zeit nach der Abnahme zu behalten. Denn eine vorbehaltlose Annahme der Schlusszahlung durch den Auftragnehmer ist nicht zwingend, sondern es kann Streit über noch offene Forderungen des Auftragnehmers entstehen, der sich sogar über Jahre hinziehen kann, etwa dann, wenn er in einem Rechtsstreit ausgetragen wird. Die Klausel soll dem Auftraggeber nach der maßgeblichen kundenfeindlich st en Auslegung das Recht verschaffen, die Vertragserfüllung s- bürgschaft so lange so zu behalten, bis die Höhe der dem Auftragnehmer z u- stehenden Forderung feststeht. Auf diese Weise werden jedenfalls bis zu di e- sem Zeitpunkt entstandene Gewährleistungsansprüche über die Vertragserfü l- lungsbürgschaft mitgesichert (vgl. BGH, Urteil vom 1. Oktober 2014 16 - 10 - VII ZR 164/12, BauR 2015, 114 Rn. 22 = NZBau 2014, 759 ; Urt eil vom 5. Mai 2011 VII ZR 179/10, BauR 2011, 1324 Rn. 23 = NZBau 2011, 410). Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts sind die Vertragsb e- stimmungen in Nr. 6.1 BVB und Nr. 34.6 ZVB nicht dahin auszulegen, dass der Auftragnehmer bereits nach Empf ang der Schlusszahlung und Erfüllung aller bis dahin erhobenen Ansprüche verlangen kann, dass die Vertragserfüllung s- bürgschaft in eine Gewährleistungsbürgschaft in Höhe von 3 % der Abrec h- nungssumme umgewandelt wird. Die Vertragsbestimmung in Nr. 6.1 BVB is t nicht isoliert zu betrachten. Sie wird vielmehr durch die Bestimmung in Nr. 34.6 ZVB ergänzt, nach der die Urkunde über die Vertragserfüllungsbürgschaft erst nach vorbehaltloser Annahme der Schlusszahlung zurückzugeben ist . Die Au f- fassung des Berufungsge richts, die Vertragsbestimmung in Nr. 34.6 ZVB betre f- fe nur den Zeitpunkt, zu dem die Bürgschaftsurkunde , nicht aber die Bürgschaft zurückzugeben ist , ist unzutreffend. Sie berücksichtigt nicht, dass die Verpflic h- tung zur Rückgabe der Bürgschaftsurkunde in dem Zeitpunkt entsteht, in dem auch die Vertragserfüllungsbürgschaft nach Ausübung des Rechts, diese in e i- ne Gewährleistungsbürgschaft umzuwandeln, zurück zu geben ist . Der sich d a- nach ergebende Widerspruch hinsichtlich des Zeitpunkts , zu dem die Ve r- tragser füllungsbürgschaft zurückzugeben ist, ist bei der gebotenen kunde n- fein d lichsten Auslegung dahin aufzulösen, dass der Anspruch gemäß Nr. 6.1 Abs. 3 BVB erst nach vorbehaltloser Annahme der Schlusszahlung entsteht . b) Das von der Klägerin gestellte Klause lwerk führt mit diesem Inhalt zu einer unangemessenen Benachteiligung des Auftragnehmers, weil er für einen nicht unerheblichen Zeitraum über die Abnahme hinaus wegen möglicher G e- währleistungsansprüche des Auftraggebers eine Sicherheit von 8 % der Au f- trags - bzw. Abrechnungssumme leisten muss. Das ist durch das Sicherungsi n- teresse des Auftraggebers nicht mehr gedeckt. Wie der Bundesgerichtshof b e- 17 18 - 11 - reits entschieden hat, liegt eine unangemessene Benachteiligung des Auftra g- nehmers vor, wenn die vom Auftraggeber gestellten Allgemeinen Geschäftsb e- dingungen dazu führen, dass der Auftragnehmer für einen jedenfalls erhebl i- chen Zeitraum über die Abnahme hinaus für mögliche Gewährleistungsanspr ü- che des Auftraggebers eine Sicherheit durch selbstschuldnerische Bürgschaft in Höhe von 7 % der Auftragssumme zu leisten hat (vgl. BGH, Urteil vom 1. Oktober 2014 VII ZR 164/12, BauR 2015, 114 Rn. 24 = NZBau 2014, 759 ). Die hier in Rede stehende Sicherungsabrede führt für einen unter Umstä n- den erheblichen Zeitraum nach der A bnahme der Werkleistung zu einer Sich e- rung des Auftraggebers im Umfang von 8 %. Der Auftragnehmer hat nach der Vertragsbestimmung in Nr. 6.1 BVB eine Vertragserfüllungsbürgschaft in Höhe von 5 % der Auftragssumme zu stellen. In Höhe von weiteren 3 % der Au ftrags - bzw. Abrechnungssumme ist der Auftraggeber zur Vornahme eines Siche r- heitseinbehalts für Gewährleistung gemäß Nr. 6.2 BVB berechtigt, der durch Stellen ein er unbefristeten selbstschuldnerischen B ürgschaft abgelöst werden kann. Hierdurch wird der Auf tragnehmer unangemessen benachteiligt mit der Folge, dass die Sicherungsabrede gemäß § 9 Abs. 1 AGBG unwirksam ist. c) Ohne Erfolg beruft sich die Klägerin darauf, es verbliebe auch dann noch eine sinnvolle Regelung, wenn die Teilregelung "nach vorbehal tloser A n- nahme der Schlusszahlung" entfiele. Die Klausel in Nr. 34.6 ZVB kann nicht in ein en inhaltlich zulässigen und einen inhaltlich unzulässigen Teil zerlegt und etwa mit dem Inhalt aufrechterhalten werden, der sich nach Streichung des Passus "nach vor behaltloser Annahme der Schlusszahlung" ergibt. Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs können inhaltlich voneinander tren n- bare, einzeln aus sich heraus verständliche Regelungen in Allgemeinen G e- schäftsbedingungen Gegenstand einer gesonderten Wirksa mkeitsprüfung sein, auch wenn sie in einem äußeren sprachlichen Zusammenhang mit anderen unwirksamen Regelungen stehen. Nur dann, wenn der als wirksam anzus e- 19 - 12 - hende Rest im Gesamtgefüge des Vertrages nicht mehr sinnvoll, insbesondere der als unwirksam be anstandete Klauselteil von so einschneidender Bedeutung ist, dass von einer gänzlich neuen, von der bisherigen völlig abweichenden Ve r- tragsgestaltung gesprochen werden muss, ergreift die Unwirksamkeit der Tei l- klausel die Gesamtklausel (BGH, Urteil vom 1. O ktober 2014 VII ZR 164/12 , BauR 2015, 114 Rn. 2 7 = NZBau 2014, 759 ; Ur teil vom 12. Februar 2009 VII ZR 39/08, BGHZ 179, 374 Rn. 15, Urteil vom 10. Oktober 1996 VII ZR 224/95, BauR 1997, 302, 303 m.w.N.). So liegt der Fall hier. Mit der Streichung der Formulierung über die vorbehaltlose Annahme der Schlussza h- lung in Nr. 34.6 ZVB erhielte die Klausel einen von ihrem ursprünglichen Inhalt grundsätzlich abweichenden Regelungsgehalt, der letztlich zu einer der Intent i- on des Klauselverwenders entgegenstehen den abweichenden Vertragsgesta l- tung führen würde (vgl. BGH, Urteil vom 1. Oktober 2014 VII ZR 164/12, aaO Rn. 2 7 ). d) Die von der Revision sbeklagten in der mündlichen Verhandlung ang e- regte Möglichkeit, die Klausel für eine Übergangszeit für wirksam z u halten, kommt nicht in Betracht. Die Revision sbeklagte hat keinen Tatbestand darg e- legt, der ein Vertrauen des Auftraggebers dahingehend begründen könnte, die Klausel halte einer Inhaltskontrolle stand. Allein der Umstand, dass über die Wirksamkeit dieser Klausel noch keine Entscheidung ergangen ist, begründet keinen Vertrauenstatbestand ( vgl. BGH, Urteil vom 1. Oktober 2014 VII ZR 164/12, aaO Rn. 28 ). e) Ein Rechtsgrund für die gestellte Vertragserfüllungsbürgschaft ergibt sich entgegen der Auffassun g der Revisionsbeklagten auch nicht aus einer von den Parteien getroffenen Individualvereinbarung, mit der die Sicherungsabrede nachträglich dahin abgeändert worden sein soll , dass sich die Verpflichtung zur Stellung einer Vertragserfüllungsbürgschaft auf die ausgereichte Bürgschaft 20 21 - 13 - beschränkt . Ein solcher Erklärungswert kann weder der Übergabe einer von der Sicherungsabrede abweichenden Bürgschaftsurkunde noch deren Annahme beigemessen werden. 3. Die Sicherungsabrede wäre im Übrigen auch dann unwirksam, wenn das Klauselwerk eine Bestimmung wie in Nr. 34. 6 Z VB nicht enthielte, da b e- reits die Klausel in Nr. 6. 1 BVB isoliert betrachtet gemäß § 9 Abs. 1 AGBG u n- wirksam ist . Auch sie führt schon zu einer unangemessenen Benachteiligung des Auftragnehmers, weil er für einen nicht unerheblichen Zeitraum über die Abnahme hinaus für mögliche Gewährleistungsansprüche des Auftraggebers eine überhöhte Sicherheit zu leisten hat. Denn zum einen steht es im Belieben des Auftraggebers, wann er die Schlusszahlung leistet. Zum anderen kann er d urch das Erheben von Ansprüchen, ohne dass deren Berechtigung festst ünde , das Entstehen des A nspruchs des Auftragnehmers auf Umwandlung der Ve r- tragserfüllungsbürgschaft in eine Gewährleistungsbürgschaft für einen erhebl i- chen Zeitraum hinausschieben (vgl. OLG Karlsruhe, Urteil vom 6. August 2013 - 19 U 99/12, juris Rn. 46 - 55). 4 . Die Entscheidung des Berufungsgerichts kann danach keinen Bestan d haben und ist aufzuheben. Die Berufung der Klägerin gegen das klageabwe i- sende Urteil des Landgerichts ist auf ihre Kosten zurückzuweisen. Der Senat kann gemäß § 563 Abs. 3 ZPO in der Sache selbst entscheiden, weil lediglich eine Rechtsverletzung bei Anwe ndung des Gesetzes auf das festgestellte Sachverhältnis in Rede steht und die Sache zur Endentscheidung reif ist. 22 23 - 14 - III. Die Kostenentscheidung ber uht auf § 91 Abs. 1 Satz 1 , § 97 Abs. 1 ZPO. Eick Halfmeier Jurgeleit Graßnack Feilcke Vorinstanzen: LG Wiesbaden, Entscheidung vom 18.10.2013 - 3 O 64/13 - OLG Frankfurt am Main, Entscheidung vom 19.05.2014 - 18 U 56/13 - 24
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