ECLI:DE:BGH:2017:210617UIVZR176.15.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL IV ZR 176/15 Verkündet am: 21. Juni 2017 Heinekamp Amtsinspektor als Urkundsbeamt er der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit - 2 - Der IV. Zivilse nat des Bundesgerichtshofs hat durch die Vorsitzende Richterin Mayen, die Richterin Harsdorf - Gebhardt, den Richter Lehmann, die Richterinnen Dr. Brockmöller und Dr. Bußmann auf die mündliche Verhandlung vom 21. Juni 2017 für Recht erkannt: Auf die Rechts mittel des Klägers wird unter Zurückwe i- sung der Revision im Übrigen das Urteil des 6. Zivilse - nats des Kammergerichts in Berlin - Schöneberg vom 13. Februar 2015 im Kostenpunkt und insoweit aufgeh o- ben, als die Berufung des Klägers in Höhe von 784,24 nebst Zinsen in Höhe von fünf Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 17. Januar 2013 zurückgewiesen worden ist, und das Urteil der 23. Zivilkammer des Lan d- gerichts Berlin in Berlin - Charlottenburg vom 28. August 2013 weiterhin teilweise dahin abgeändert, dass die B e- klagte verurteilt wird, an den Kläger weitere 784,24 nebst Zinsen in Höhe von fünf Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 17. Januar 2013 zu zahlen. Die Kosten des Rechtsstreits erster und zweiter Instanz tragen der Kläger zu 72 % und die Beklagte zu 28 % . Die Kosten des Revisionsverfahrens tragen der Kläger zu 86 % und die Beklagte zu 14 % . - 3 - Der Streitwert für das Revisionsverfahren wird auf 5.747,09 festgesetzt. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerseite (Versicherungsnehmer: im Folgenden d. VN) b e- gehrt von dem beklagten Versicherer (im Folgenden Versicherer) soweit für das Revisionsverfahren noch von Bedeutung Nutzungen nach Beendigung einer fondsgebundenen Rentenversicherung. Diese wurde nach den nicht angegriffenen Feststellungen des B e- rufungsgerichts aufgrund eines Antrags d. VN mit Versicherungsbeginn zum 1 . August 1999 nach dem so genannten Antragsmodell abgeschlo s- sen. D. VN zahlte fortan die Versicherungsbeiträge. Zum 31. Dezember 2009 kündigte d. VN den Ver trag. Der Vers i- cherer zahlte daraufhin den Rückkaufswert aus. Mit Schreiben vom 2. Dezember 2010 erklärte d. VN "den Wide r- spruch gem. § 5a VVG a.F. bzw. nach § 8 VVG, bzw. den Widerruf nach § 355 BGB". Mit der Klage hat d. VN Rückzahlung aller auf den Vertrag gelei s- teten Beiträge abzüglich des bereits gezahlten Rückkaufswerts nebst Nutzungszinsen in Höhe von 5.747,09 1 2 3 4 5 - 4 - Nach Auffassung d. VN ist er wirksam vom Versicherungsvertrag zurückgetreten. Da er nicht ordnungsgemäß über sein Rücktrittsrecht b e- lehr t worden sei, habe er auch nach Ablauf der Frist des - gegen G e- meinschaftsrecht verstoßenden - § 8 Abs. 5 Satz 4 VVG a.F. den Rüc k- tritt noch erklären können. Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Das Kammergericht hat ihr auf die Berufung d. VN in Höhe von 1.176,53 stattgegeben und die weitergehende Berufung zurückgewiesen. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt d. VN sein Klag e- begehren bezüglich der geforderten Nutzungen weiter. Entscheidungsgründe: Die Rev ision hat nur teilweise Erfolg. I. Nach Auffassung des Berufungsgerichts steht d. VN gemäß § 346 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 und 3 BGB nur ein Anspruch auf Wertersatz für die geleisteten Prämien in Höhe von 1.176,53 D. VN sei wirksam vo n dem Renten versicherungsvertrag gemäß § 8 Abs. 5 VVG a.F. zurückgetreten. Die Rücktrittsfrist habe für d. VN nicht zu laufen begonnen, da der Versicherer d. VN in dem Antragsfo r- mular nicht ordnungsgemäß belehrt habe. Das Rücktrittsrecht sei nicht gemäß § 8 Abs. 5 Sat z 4 VVG a.F. einen Monat nach der ersten Pr ä- mienzahlung erloschen. Diese Regelung sei richtlinienkonform dahing e- hend auszulegen, dass sie im Bereich der Lebens - und Rentenversich e- 6 7 8 9 10 - 5 - rung und der Zusatzversicherung zur Lebensversicherung nicht anwen d- bar sei. Hinsichtlich der herauszugebenden Nutzungen, die d. VN mit 5.747,09 Prämien schon nicht als Deckungskapital seines eigenen Vermögens a n- gelegt habe, soweit er Prämienanteile den Anlagestocks als Sonderve r- mögen zugeführt habe, an dem die fondsgebundene Rentenversicherung unmittelbar beteiligt sei, könne die Vermutung, dass Banken Kapitale r- träge oder Zinsersparnisse in Höhe der gesetzlichen Verzugszinsen e r- wirtschafteten, von vornherein keine en tsprechende Anwendung finden. An herauszugebenden Nutzungen kämen allein die Erlöse aus den Investitionen in den vom VN ausgewählten Fonds in Betracht. Die Übe r- schüsse betrügen nach den Angaben des Versicherers insgesamt 784,24 D. VN stehe gleichwohl kein Anspruch auf Auszahlung d ies es B e- trages zu, weil der Überschuss geringer sei als die Summe aus den ve r- geblich aufgewendeten Abschluss - und Verwaltungskosten von 1.271,13 er Frage der herauszugebe n- den Nutzungen aufgrund der erforderlichen Interessenabwägung vorz u- nehmen. Diese ergebe, dass die Verpflichtung zur Herausgabe von Nu t- zungen nur insoweit bestehe, als bei dem Versicherer aufgrund der Rückabwicklung tatsächliche Vor teile verblieben. Dies sei nicht der Fall, soweit die erzielten Überschüsse geringer seien als die vom Versicherer zu tragenden Kosten. Wenn er diese von dem Wertersatz hinsichtlich der Prämien nicht abziehen dürfe, müsse er mehr an Wertersatz leisten, als ihm von den gezahlten Prämien verblieben sei. Es wäre unbillig, wenn er 11 12 13 - 6 - die diese Aufwendungen nicht übersteigenden Überschüsse auszukehren hätte. Dass eine solche Saldierung vorzunehmen sei, folge auch daraus, dass die Überschüsse gerade unter Aufwendung dieser Kosten erzielt worden seien. Weitere herauszugebende Nutzungen ergäben sich nicht aus mö g- licherweise an den Versicherer geflossenen Rückvergütungen des vom V N so bezeichneten Dachfonds, den d. VN bei Antragstellung ausg e- wählt habe und in den d ie Sparanteile seiner anfänglichen Prämienza h- lungen vom Versicherungsbeginn am 1. August 1999 bis zu dem ersten Fondswechsel vom 23. Mai 2000 geflossen seien. Bei Zahlungen von Fonds, die außerhalb des Portfolios an den Versicherer geflossen seien, handele es sich um sonstige Einnahmen des Versicherers, an denen d. VN entsprechend den Vorschriften des VAG und den hierauf fußenden vertraglichen Vereinbarungen zu beteiligen sei. II. Diese Ausführungen halten der rechtlichen Nachprüfung nicht in allen P unkten stand. 1. Das Berufungsgericht hat allerdings rechtsfehlerfrei angeno m- men, dass d. VN das Rücktrittsrecht aus § 8 Abs. 5 Satz 1 VVG a.F. wirksam ausgeübt hat, da der Versicherer d. VN nicht ordnungsgemäß über sein Rücktrittsrecht belehrt ha t . a) Die im Antragsformular im Rahmen der Schlusserklärungen en t- haltene Belehrung über ein Rücktrittsrecht von zehn statt - wie in § 8 Abs. 5 Satz 1 VVG a.F. vorgesehen - 14 Tagen war falsch. Dies stellt auch die Revisionserwiderung nicht in Abrede. And ers als sie mit ihrer 14 15 16 17 - 7 - Gegenrüge geltend macht, ist diese Belehrung nicht deshalb unerhe b- lich, weil sich im Antrag unmittelbar oberhalb der Unterschrift d. VN auch noch eine Rücktrittsbelehrung mit Angabe der zutreffenden Frist findet. Abgesehen davon, dass diese nicht drucktechnisch hervorgehoben ist, vermag sie die falsche Belehrung in den Schlusserklärung en nicht zu korrigieren. Eine ordnungsgemäße Belehrung über das Rücktritts recht war entgegen der Auffassung des Versicherers auch nicht ausnahmsweis e deshalb entbehrlich, weil d. VN bei seinem Antrag auf Abschluss des Versicherungsvertrages durch einen Versicherungsmakler beraten wo r- den ist. Eine ordnungsgemäße Rücktrittsbelehrung war nach § 8 Abs. 5 Satz 3 VVG a.F. gesetzlich vorgeschrieben. Darauf, ob d. VN im Einze l- fall trotz nicht ordnungsgemäßer Belehrung von seinem Rücktrittsrecht gleichwohl zutreffend Kenntnis hatte, kommt es nicht an . Die Frage der Ordnungsgemäßheit der Belehrung ist abstrakt zu beurteilen, wie der Senat bereits mehrfach entsch ieden hat ( Senatsurteil vom 25. Jan u ar 2017 IV ZR 173/15, r+s 2017, 126 Rn. 19; Senatsbeschluss vom 27. Januar 2016 - IV ZR 130/15, r+s 2016, 230 Rn. 15 m.w.N.). b) Der Wirksamkeit der Rücktrittserklärung stand nicht der Ablauf der Frist aus § 8 Abs . 5 Satz 4 VVG a.F. entgegen, nach der das Rüc k- trittsrecht bei unterbliebener Belehrung jedenfalls einen Monat nach Za h- lung der ersten Prämie erlischt. Diese Befristung ist unwirksam, wie der Senat aufgrund einer richtlinienkonformen Auslegung des § 8 VVG a.F. entschieden und im Einzelnen begründet hat (Senatsurteil vom 17. De - zember 2014 - IV ZR 260/11, VersR 2015, 224 Rn. 20 ff.; vgl. BVerfG WM 2016, 1780). 18 19 - 8 - 2. Infolge des wirksamen Rücktritts hat die Beklagte nach § 346 Abs. 1 BGB nicht nur die vom V N gezahlten Prämien zurückzugewähren, sondern auch die gezogenen Nutzungen herauszugeben. Die mit der R e- vision allein weiterverfolgten Nutzungs herausgabeansprüche hat das B e- rufungsgericht d. VN überwiegend zu Recht verwehrt. a) Auch nach § 346 Abs. 1 BGB sind - ebenso wie nach § 818 Abs. 1 Alt. 1 BGB - nur die Nutzungen herauszugeben, die vom Schul d- ner tatsächlich gezogen wurden (Senatsurteile vom 25. Januar 2017 aaO Rn. 28; vom 11. November 2015 IV ZR 513/14, VersR 2016, 33 Rn. 41; jeweils m.w.N.). b) Allerdings können bei der Bestimmung der gezogenen Nutzu n- gen die gezahlten Prämien nicht in voller Höhe Berücksichtigung finden (Senatsurteil e vom 25. Januar 2017 aaO; vom 11. November 2015 aaO Rn. 41 ff.). (1) Nutzungen aus dem Risikoanteil , der dem Versicherer als Wert - ersatz für den von d. VN faktisch genossenen Versicherungsschutz ve r- bleibt, stehen d. VN nicht zu (Senatsurteil e vom 25. Januar 2017 aaO; vom 11. November 2015 aaO Rn. 42). (2) Bezüglich des auf die Abschlusskosten entf allenden Prämie n- anteils kommt eine Verpflichtung de s Versicherers zur Herausgabe von Nutzungen nicht in Betracht. Der auf die Abschlusskosten entfallende Prämienanteil bleibt für Nutzungsersatzansprüche außer Betracht. Ma n- gels abweichender Anhaltspunkte is t davon auszugehen, dass der Vers i- cherer diesen Prämienanteil nicht zur Kapitalanlage nutzen konnte ( S e- 20 21 22 23 24 - 9 - natsurteile vom 25. Januar 2017 aaO; vom 11. November 2015 aaO Rn. 44 f.). (3) Hinsichtlich des Verwaltungskostenanteils der Prämien kann nicht verm utet werden, dass der Versicherer Nutzungszinsen in bestim m- ter Höhe erzielt hat. Insoweit liegt die Darlegungs - und Beweislast beim Versicherungsnehmer, dem ein entsprechender Tatsachenvortrag o b- liegt, der nicht ohne Bezug zur Ertragslage des jeweiligen Ve rsicherers auf eine tatsächliche Vermutung einer Gewinnerzielung in bestimmter Höhe etwa in Höhe der hier von d. VN verlangten Zinsen von 7 % g e- stützt werden kann ( Senatsurteile vom 25. Januar 2017 aaO; vom 11. November 2015 aaO Rn. 46 ff.). Diesen Anfo rderungen genügt der Vortrag d. VN nicht. Es kann auch nicht vermutet werden, dass ein Ve r- sicherer Nutzungen in Höhe des gesetzlichen Verzugszinses gezogen hat ( Senatsurteile vom 25. Januar 2017 aaO; vom 11. November 2015 aaO Rn. 49). c) Zu Unrech t hat das Berufungsgericht allerdings d. VN den Übe r- schuss von 784,24 Berufungsgerichts erzielt hat, deshalb vorenthalten, weil er geringer ist als die Summe aus den von dem Versicherer nach seinem Vorbrin gen aufgewendeten Abschluss - und Verwaltungskosten von insgesamt 1.271,13 entsprechenden Teil der Prämien nicht in die Berechnung der Nutzungen einzubeziehen, ihn aber auch noch von den als tat sächlich erzielt e r- rechneten Nutzungen abzuziehen. Zudem kommt die vom Berufungsg e- richt vorgenommene Saldierung deshalb nicht in Betracht, weil die ei n- zelnen Prämienbestandteile hinsichtlich der Nutzungen gesondert zu b e- trachten sind. Im Übrigen besteht di e Verpflichtung zur Herausgabe von 25 26 - 10 - Nutzungen nicht nur insoweit, als bei dem Versicherer aufgrund der Rückabwicklung insgesamt Vorteile verbleiben. Entscheidend ist, ob der Versicherer die Nutzungen tatsächlich gezogen hat. d) Weitere herauszugebende Nutzungen ergeben sich entgegen der Auffassung der Revision nicht aus möglicherweise bei Anschaffung der Fondsanteile an den Versicherer geflossenen Rückvergütungen. D a- bei handelt es sich, wie das Berufungsgericht rechtsfehlerfrei ausgeführt hat, um sonst ige, außerhalb des Portfolios geflossene Einnahmen des Versicherers, nicht um von d. VN gezahlte Prämienbestandteile, die der Versicherer zurückzugewähren hat und aus denen er Nutzungen gez o- gen haben kann. Weiteres Vorbringen des Versicherers zu den zur Anschaffung der Fondsanteile verwendeten Prämienanteilen hat das Berufungsgericht ohne Rechtsfehler für entbehrlich gehalten. Die Revision rügt ohne E r- folg, die in der Rückkaufswertberechnung des Versicherers angegebene "rechnerische Investition" lasse nicht erkennen, was er tatsächlich für die zunächst angeschafften Anteile des "Portfolios S" habe bezahlen mü s- sen. Soweit sie einwendet, dass Versicherer an mit ihnen verbundene Fondsgesellschaften keinen Ausgabeaufschlag bezahlen müssten, hat der Versich erer unwidersprochen vorgetragen, seinerseits d. VN keinen 27 28 - 11 - Ausgabeaufschlag in Rechnung gestellt zu haben. Mit Blick darauf ist e i- ne d. VN nachteilige Differenz zwischen rechnerischer und tatsächlicher Investition nicht erkennbar. Mayen Harsdorf - Gebhardt Lehmann Dr. Brockmöller Dr. Bußmann Vorinstanzen: LG Berlin, Entscheidung vom 28.08.2013 - 23 O 420/12 - KG Berlin, Entscheidung vom 13.02.2015 - 6 U 179/13 -
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