BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IV ZR 177/11 vom 12. September 2012 in dem Rechtsstreit - 2 - Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshof s hat durch d ie Vorsitze n- de Richter in Mayen , die Richterin Harsdorf - Gebhardt, die Richter Dr. Karczewski, Lehmann und die Richterin Dr. Brockmöller am 12. September 2012 beschlossen: Auf die Beschwerde der Kläger innen wird die Revision gegen das Urteil des 22. Zivilsenats des Kammergerichts in Berlin - Schöneberg vom 8. August 2011 zugelassen. Das vorbezeichnete Urteil wird gemäß § 544 Abs. 7 ZPO aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfa h- rens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Streitwert: 10 Mio. Gründe: I. Die Klägerinnen, Mutter und Schw estern des am 18. Mai 2003 in B . verstorbenen Georg D . S . (nachfolgend: Erblasser), m a- chen die Erbunwürdigkeit der Beklagten geltend. Diese begehrt wide r- klagend die Feststellung, Alleinerbin zu sein. 1 - 3 - Der am 7. März 1958 geborene vermö gende Erblasser litt seit se i- ner Ge burt an einer Spina b ifida a perta (offener Rücken) und einem d a- mit einhergehenden Hydrocephalus internus (Wasserkopf). Er war Diab e- tiker und entwickelte etwa seit 1990 ein akutes Alkoholproblem. Der Er b- lasser lebte bis An fang Dezember 2001 zusammen mit seiner Mutter und einer Schwester in einer Wohnung a . K . in B . . Im Jahr 1996 lernte er in dem Etablissement "L . N . " die Beklagte kennen, die dort zeitweise arbeitete. Mit notariellem Erbvertrag vom 4. September 2000 setzt e er die Beklagte zu seiner Erbin ein. Eine Gegenleistung wu r- de nicht vereinbart. Diesen Erbvertrag focht der Erblasser zunächst am 12. Januar 2001 an . Am 11. Dezember 2001 zog er in die Wohnung der Beklagten, die diese zusammen mit ihrem Ehemann und Sohn bewohnte. Dort lebte er bis zu seinem Tod in einem eigenen Zimmer. Jedenfalls im Zeitpunkt des Einzugs in die Wohnung der Beklagten konnte er sich noch mit Hilfe eines Stocks fortbewegen. Mit notariellem Erbvertrag vom 17. Dezemb er 2001 setzte der Erblasser die Beklagte erneut ohne Ve r- einbarung einer Gegenleistung zu seiner Erbin ein . Ferner vereinbarten der Erblasser und die Beklagte mit notariellem Vertrag vom selben Tag die Aufhebung des Erbvertrages vom 4. September 2000. Am 1 8. Mai 2003 verstarb der Erblasser in der Wohnung der Beklagten unter im Ei n- zelnen nicht aufgeklärten Umständen. Zum Todeszeitpunkt hatte er eine Blutalkoholkonzentration von 2,4 Promille. Die Klägerinnen fochten am 24. September 2003 den Erbvertrag vo m 17. Dezember 2001 an. Ein gegen die Beklagte sowie weitere Pe r- sonen geführtes Ermittlungsverfahren der Staatsanwaltschaft B . w e- gen Verdachts des Mordes wurde nach wiederholter Einstellung und Wiederaufnahme des Verfahrens letztmals im Jahr 2010 mang els hinre i- 2 3 - 4 - chenden Tatverdachts eingestellt. Das Landgericht hat die Klage abg e- wiesen und der Widerklage der Beklagten stattgegeben. Die Berufung der Klägerin nen ist erfolglos geblieben. II. Das Berufungsgericht hat den Anspruch der Klägerinnen auf Gew ährung rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG) verletzt, indem es die Umstände des Todes des Erblassers nicht hinreichend aufgeklärt hat. Dieser Verstoß führt gemäß § 544 Abs. 7 ZPO zur Aufhebung und Z u- rückverweisung. 1. Soweit das Berufungsgericht zun ächst angenommen hat , die von den Klägerinnen erhobene Erbunwürdigkeitsklage gemäß § § 2339 ff. BGB sei bereits nach de ren ei genem Vortrag unschlüssig, weil hiernach die von ihnen erklärte Anfechtung der Erbenstellung der Beklagten durchgreifen würde bzw. d er Erbvertrag aus anderen Gründen unwir k- sam wäre, ist das unzutreffend . D ie Erbunwürdigkeits klage sowie die Feststellungsklage nach Anfechtung einer letztwilligen Verfügung gemäß §§ 2078, 2081 BGB stehen selbständig nebeneinander und schließen e i- nander nic ht aus (BGH, Urteil vom 21. September 1967 III ZR 208/66, FamRZ 1968, 152, 153; RGZ 59, 33, 40; Staudinger/Olshausen, BGB [2004] § 2339 Rn. 36; Bamberger/Müller - Christmann, BGB 3 . Aufl. § 2339 Rn. 14 ; Muscheler, ZEV 2009, 58, 62 ). Dies ergibt sich schon d a- raus, dass die Erbunwürdigkeitsgründe des § 2339 BGB zugleich häufig Anfechtungsgründe nach § 2078 BGB dar stellen. Die Klägerinnen haben im Übrigen ihre Klage ausdrücklich in erster Linie auf die Erbunwürdi g- keit gestützt und zunächst lediglich hilfsweis e die Feststellung der U n- wirksamkeit des Erbvertrages geltend gemacht. An diesem Rangverhäl t- nis des Vorbringens der K lägerinnen hat sich durch die übereinstimme n- 4 5 - 5 - de Erledigungserklärung bezüglich des Hilfsantrags nach Erhebung der Widerklage durch die Bekla gte nichts geändert. 2. Auf der Grundlage des bisherigen Verfahrensstandes kann fe r- ner de r Auffassung des Berufungsgerichts , die Klage sei schon deshalb un begründet, weil Erbunwürdigkeitsgründe nach § 2339 Abs. 1 BGB nicht festgestellt werden könnten, nicht gefolgt werden . a) Über die Erbunwürdigkeit wird durch Gestaltungsurteil gemäß § 2342 Abs. 1, § 2344 Abs. 1 BGB entschieden (KG NJW - RR 1989, 455 , 456 ; LG Köln MDR 1977, 322; MünchKomm - BGB/Helms, 5. Aufl. § 2342 Rn. 7; Staudinger/Olshausen aaO § 2 342 Rn. 6 , 7 ). Teilweise wird hi e- raus geschlossen, dass für die Erbunwürdigkeitsklage nicht die Dispos i- tionsmaxime, sondern der Untersuchungsgrundsatz gelte (so etwa MünchKomm - BGB /Helms aaO Rn. 8; v. Lübtow, Erbrecht II S. 740 f.). Die überwiegende Auffass ung , der auch das Berufungsgericht folgt, geht demgegenüber davon aus, dass in Verfahren nach §§ 2339 ff. BGB der Verhandlungsgrundsa tz und die Dispositionsmaxime ge lt en (so OLG J e- na ZEV 2008, 479 , 480 ; LG Köln aaO ; Staudinger/Olshausen aaO § 2342 Rn. 6; M uscheler, ZEV 2009, 101, 104, 105; offen gelassen von OLG Zweibrücken FamRZ 1994, 1555 , 1556 ). b) Diese Frage muss vorliegend nicht entschieden werden. Das Berufungsgericht hat selbst auf der Grundlage des Verhandlungsgrun d- satzes beweiserheblichen Vort rag der Klägerinnen zu einer in Betracht kommenden Erbunwürdigkeit der Beklagten gemäß § 2339 Abs. 1 Nr. 1 Alt. 1 BGB übergangen und damit deren Anspruch auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) verletzt. 6 7 8 - 6 - aa) Die Klägerinnen haben hierzu vorgetragen, d ie Beklagte habe sich für den 18. Mai 2003 zusammen mit ihrem Ehem ann M . - A . für eine angebliche Hausbesichtigung in H . ein Alibi verschafft. Sie habe am Morgen dieses Tages die Wohnung verlassen, nachdem sie den dort befindlichen Erbla sser zuvor mit Alkohol versorgt gehabt habe. In der Wohnung hätten sich außer dem Erblasser sodann noch ihre B e- kannten B . und D . befunden. B . habe den Erblasser we i- ter mit Alkohol in Form von Rotwein versorgt, so dass dieser bereits g e- gen Mittag volltrunken und nicht mehr ansprechbar gewesen sei. Der Erblasser sei deshalb körperlich und in seiner Atmungstätigkeit so stark geschwächt gewesen, dass bereits ein leichtes Bede c ken der Atmung s- organe für eine Beendigung der Atemtätigkeit aus gereicht habe. Sodann habe B . den wehrlosen Erblasser mittels Auflegen eines Kissens auf die Atmungsorgane erstickt. Dies sei von der Beklagten geplant und initiiert worden, um den Erblasser auf diese Weise beerben zu können (hierzu im Einzelnen S chriftsätze der Klägerinnen vom 23. November 2009 , GA IV Bl. 49, 53 - 56 sowie vom 15. Dezember 2008, GA III Bl. 152a). Zum Beweis haben sich die Klägerinnen unter anderem auf Parteivernehmung der Beklagten sowie Vernehmung der Zeugen M . - A . , D . und B . berufen. Das Berufungsgericht hat demgegenüber lediglich zu der weiteren Behauptung der Klägerinnen, die Beklagte habe im Jahr 2002 die Ze u- gen R . und Z . zur Ermordung des Erblassers anstiften wo l- len, Beweis durch d eren Vernehmung erhoben. Bezüglich des eigentl i- chen Tatgeschehens ist es den Beweisantritten der Klägerinnen nicht nachgegangen, weil es sich um keinen zulässigen Beweisantritt geha n- delt habe. Dieser sei nicht nur ins Blaue hinein, sondern wider besseres W issen und damit rechtsmissbräuchlich erfolgt. Jedenfalls sei das B e- 9 10 - 7 - weismittel untauglich und daher gemäß § 244 Abs. 3 Satz 2 StPO analog ausgeschlossen. bb) Dies verletzt den Anspruch der Klägerinnen auf Gewährung rechtliche n Gehör s . (1) Unzutr effend geht das Berufungsgericht zunächst davon aus, es handele sich um einen ins Blaue hinein gerichteten Ausforschung s- beweis. Hiermit werden die Anforderungen an die Substantiierungspflicht der Klägerinnen überspannt. Nach ständiger Rechtsprechung genügt e i- ne Partei ihrer Darlegungslast, wenn sie Tatsachen vorträgt, die in Ve r- bindung mit einem Rechtssatz geeignet sind, das geltend gemachte Recht als in ihrer Person entstanden erscheinen zu lassen. Genügt das Parteivorbringen diesen Anforderungen, kann der Vortrag weiterer Ei n- zelheiten nicht verlangt werden. Das gilt insbesondere dann, wenn die Partei selbst keine unmittelbare Kenntnis von den Vorgängen hat. G e- nügt das Parteivorbringen den Anforderungen an die Substantiierung, so muss der Tatrichter in die Beweisaufnahme eintreten, um dort eventuell weitere Einzelheiten zu ermitteln (Senatsurteile vom 18. April 2012 IV ZR 147/10, VersR 2012, 1113 Rn. 17; vom 12. Oktober 2011 IV ZR 199/10, VersR 2011, 1550 Rn. 55; Senatsbeschluss vom 21. September 2011 IV ZR 38/09, VersR 2011, 1563 Rn. 14). Die Klägerinnen haben soweit ihnen möglich vorgetragen, wie es aus ihrer Sicht zum Tod des Erblassers gekommen ist. Dieser Vortrag ist hinreichend substantiiert und einer Beweisaufnahme zugänglich. Hierbei s pielt es keine Rolle, ob und inwieweit es wahrscheinlich ist, dass die Beklagte sowie die benannten Zeugen Angaben zu einer möglichen Beteiligung an dem Tatgeschehen machen werden . Dies ist 11 12 13 - 8 - vom Tatrichter erst nach vorgenommener Beweisaufnahme in Verbi n- dun g mit den sonstigen Umständen und Indizien zu würdigen. Eine vo r- weggenommene Beweiswürdigung ist demgegenüber unzulässig. Schon gar nicht bestehen Anhaltspunkte dafür, dass die Klägerinnen wider be s- seres Wissen und damit rechtsmissbräuchlich vorgetragen ha ben. En t- sprechende Feststellungen zu einem bewusst wahrheitswidrigen Vortrag der Klägerinnen hat das Berufungsgericht nicht getroffen . (2) Eine Beweisaufnahme ist auch nicht desha lb entbehrlich, weil die Zeugen - und Parteivernehmung als ungeeignete od er unerreichbare Beweismittel i.S. des § 244 Abs. 3 Satz 2 StPO anzusehen wären. Zwar findet diese Vorschrift entsprechend auch im Zivilprozess Anwendung (Senatsbeschluss vom 21. Sep tember 2011 aaO Rn. 16; BGH, Urteil vom 17. Februar 1970 III ZR 139/67, BGHZ 53, 245, 259 f.; MünchKomm - ZPO/Prütting, 3. Aufl. § 284 Rn. 9 0; Musielak/Foerste, ZPO 9. Aufl. § 284 Rn. 21 ). An eine derartige Untauglichkeit des Beweismittels sind aber strenge Anforderungen zu stellen. Weder die Unwahrscheinlichkeit einer Tatsache noch der Wahrnehmung durch den Zeugen berechtigen den Tatrichter, von einer Beweisaufnahme abzusehen . Insbesondere kommt keine Ablehnung eines Beweisantrags als ungeeignet in Betracht, wenn dadurch ein noch nicht erhobener Beweis vorab gewürdigt wird, da dies eine unzulässige Beweisantizipation d arstellt ( MünchKomm - ZPO/Prütting aaO Rn. 97 ). Vielmehr kann von einem untauglichen B e- weismittel nur dann ausgegangen werden, wenn es im Einzelfall vol l- kommen ausgeschlossen erscheint, dass die Beweisaufnahme irgend e t- was Sachdienliches ergeben könnte. D as ist hier nicht der Fall. Unerhe b- lich ist zunächst, dass die Zeugen teilweise bereits i m Straf verfahren vernommen worden sind . Aus dem Grundsatz der freien Beweiswürd i- gung gemäß § 286 ZPO folgt, dass der Zivil richter sich seine Überze u- 14 - 9 - gung selbst bilden muss und daher an einzelne Tatsachenfeststellungen in einem Strafverfahren nicht gebunden ist (Senatsbeschluss vom 16. März 2005 IV ZR 140/04, ZEV 2005, 307 unter 1). Entsprechend spielt es keine Rolle, dass etwa die als Zeugen benannten B . und D . bereits Angaben im Strafverfahren gemacht und eine Beteiligung an einer behaupteten Tötung des Erblassers nicht eingeräumt haben. Auch ein den Zeugen gegebenenfalls zustehendes Zeugnisverweig e- rungsrecht gemäß § 38 4 Nr. 2 ZPO führt nicht dazu, sie bereits von vornherein in einem Zivilrechtsstreit als ungeeignete oder unerreichbare Beweismittel anzusehen (Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 16 ). Hinzu kommt, dass der Tatrichter im Falle einer Zeugnisverwe i- gerung nach § 384 Nr. 2 ZPO nicht gehindert ist, diese im Rahmen se i- ner freien Überzeugungsbildung zu würdigen ( Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 18). (3) Die Untauglichkeit der Beweismittel oder ein Rechtsmissbrauch der Klägerinnen ergeb en sich auch nicht aus den sonstigen Umständen des Falles. Insbesondere ist es nach den im Strafverfahren getroffenen ärztlichen Feststellungen nicht von vornherein ausgeschlossen, dass der Erblasser eines gewaltsamen Todes gestorben ist. Vielmehr besteht nach sämtlichen rechtsmedizinischen Untersuchungen zumindest die Möglichkeit eines gewaltsamen Todes durch Ersticken. Eine beantragte Beweisaufnahme zu den konkreten Umständen des Todes des Erbla s- sers durch Vernehmung von Zeugen sowie die Parteivernehmung der Beklagten kann mithin nicht als untaugliches Beweismittel oder als rechtsmissbräuchlich angesehen werden. (4) Gehörswidrig hat das Berufungsgericht den von den Klägeri n- nen benannten Zeugen Günter M . nicht vernommen , der nach der B e- 15 16 - 10 - hauptung der Klägerinnen B . gegen 16.00 Uhr in der Wohnung der Beklagten gesehen haben will (Schriftsatz der Klägerin nen vom 23. November 2009, GA IV Bl. 50). Demgegenüber hat B . im Stra f- verfahren angegeben, er sei am 18. Mai 2003 ab 11.00 Uhr den gesa m- ten Tag auf seiner Arbeitsstelle gewesen. Soweit das Berufungsgericht hierzu ausführt, dass ein Irrtum des Zeugen M . nicht auszuschließen sei, stellt dies eine unzulässige Beweisantizipation dar. Außerdem wird das Berufungsgericht ferner darüber zu be finden haben, ob die von den Klägerinnen mit Schriftsatz vom 4. August 2011 ergänzend benannten Zeugen St . und Di L . dazu zu vernehmen sind, die Beklagte habe eine Tötung des Erblassers eingeräumt. cc) Abhängig vom Ergebnis der Vernehmung der Zeugen sowie der Parteivernehmung der Beklagten wird das Berufungsgericht weiter da r- über zu entscheiden haben, ob zu den Umständen des Todes des Er b- lassers ein Sachverständigengutachten einzuholen ist bzw. die im Stra f- verfahren tätigen Gutachter zwecks Erl äuterung ihrer Gutachten zu ve r- nehmen sind. Das Berufungsgericht hat die Strafakten beigezogen und zum Gegenstand der mündlichen Verhandlung gemacht. Eine Partei hat zur Gewährleistung des rechtlichen Gehörs ein en Anspruch darauf, dass sie einem Sachverstä ndigen die Fragen, die sie zur Erläuterung der S a- che für erforderlich hält zur mündlichen Beantwortung vorlegen kann. Dieses Antragsrecht der Parteien besteht unabhängig von § 411 Abs. 3 ZPO und davon, ob das Gericht ein schriftliches Gutachten für überze u- gend hält und selbst keinen weiteren Erläuterungsbedarf sieht (Senat s- beschluss vom 23. November 2011 IV ZR 49/11, ZEV 2012, 100 Rn. 10 m.w.N. ; Senatsurteil vom 23. Januar 2008 IV ZR 10/07, VersR 2008, 479 Rn. 15). Erst recht gilt das, wenn das Gutacht e n wie hier in einem anderen Verfahren eingeholt wurde. Hierbei ist die Partei nicht verpflic h- 17 - 11 - tet, die Fragen, die sie an den Sachverständigen zu richten beabsichtigt, im Voraus konkret zu formulieren. Es genügt, wenn sie allgemein angibt, in welche Ric htung sie durch ihre Fragen eine weitere Aufklärung herbe i- zuführen wünscht. Beschränkungen des Antragsrechts können sich a l- le n falls aus dem Gesichtspunkt des Rechtsmissbrauchs bzw. der Pr o- zessverschleppung (BGH, Urteil vom 7. Dezember 2010 VIII ZR 96 /10, NJW - RR 2011, 704 Rn. 9 ) oder aus einer entsprechenden Anwendung von § 244 Abs. 3 Satz 2 StPO ergeben. Hier haben sich die Kläger innen zum Beweis für ihre Behauptung, dass der Erblasser unter Mitwirkung der Beklagten durch Auflegen eines Kissens getöt et wurde, ausdrücklich auf ein Sachverständigengutachten berufen (GA III 152a). Ferner haben sie mehrfach die mündliche Erläut e- rung der im Rahmen des staatsanwaltschaftlichen Ermittlungsverfahrens erstellten Gutachten durch die dortigen Sachverständigen be antragt (Schriftsätze vom 23. November 2009, GA IV Bl. 55; vom 15. Dezember 2008, GA III Bl. 149a). In diesem Zusammenhang haben sie unter and e- rem geltend gemacht , dass sich die forensischen Erkenntnisse bei T ö- tung durch Ersticken willenloser und schwacher Menschen seit dem Tod des Erblassers im Jahr 2003 maßgeblich gewandelt hätten . A usgehend von dem Phänomen des "plötzlichen Kindstodes" sei er kannt worden, dass die Tötung von Kleinkindern und geschwächten Menschen durch Auflegen eines Kissens und ein dami t einhergehende s Ersticken nahezu merkmalslos verlaufe. Von einem bl oß substanzlosen Vortrag oder gar einem Rechtsmissbrauch seitens der Klägerinnen kann in diesem Z u- sammenhang nicht gesprochen werden. Zwar haben sich die Sachverständigen im Ermittlun gsverfahren b e- reits in ihrem Gutachten vom 10. Dezember 2007 mit der Möglichkeit e i- 18 19 - 12 - ner Tötung des Erblassers durch Auflegen eines Kissens befasst. Hierbei haben sie ausgeführt, dass eine derartige Handlung auch im vorliege n- den Fall als todesursächlich in B etracht zu ziehen sei. Allerdings könne ein unumstößlicher Beweis aufgrund der postmortalen Untersuchungsb e- funde nicht geführt werden. Gerade wegen der Schwierigkeit der Bewei s- führung muss den Klägerinnen zur Gewährleistung ihres Anspruchs auf rechtliches Gehör die Möglichkeit einer persönlichen Anhörung der Gu t- achter gegeben werden, damit sie diesen Fragen stellen können. Hierbei handelt es sich auch nicht um ein von vornherein untaugliches Bewei s- mittel. Ein pathologischer Untersuchungsbefund allein kann e in en B e- weis für eine Beteiligung der Beklagten an einer Tötung des Erblassers zwar nicht erbringen. D ie Klägerinnen haben sich hierzu zusätzlich aber auf Zeugen sowie Parteivernehmung der Beklagten berufen. Mayen Harsdorf - Gebhardt Dr. Karczewski Lehmann Dr. Brockmöller Vorinstanzen: LG Berlin, Entscheidung vom 23.10.2006 - 30 O 235/04 - KG Berlin, Entscheidung vom 08.08.2011 - 22 U 208/06 -
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