BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IV ZR 179 / 10 vom 7 . Dez ember 2011 in dem Rechtsstreit - 2 - Der IV. Z ivilsenat des Bundesgerichtshof s hat durch d ie Vorsitze n- de Richter in Dr. Kessal - Wulf , die Richter Wendt, Felsch, die Richterinnen Harsdorf - Gebhardt und Dr. Brockmöller am 7 . Dezember 2011 beschlossen: Die Beschwerde der Klägerin gegen die Nichtzulassung der Revision in dem Urteil des 8. Zivilsenats des Oberla n- desgerichts Celle vom 1. Juli 2010 wird zurückgewiesen, soweit die Klage sich auf einen Schad en wegen nicht au s- gelieferten Münzgeldes (im Rahmen der so genannten Bargeldversorgung) stützt. I m Übrigen wird die Revision gegen das vorbezeichnete Urteil auf die Beschwerde zugelassen. Die Klägerin trägt die durch das Beschwerdeverfahren a n- gefallenen Gerichtskosten, soweit es ohne Erfolg gebli e- ben ist. Insoweit beträgt der Wert des Beschwerdegege n- standes 3.387,50 . Von der Auferlegung außergerichtl i- cher Kosten wird diesbezüglich abgesehen (§ 92 Abs. 2 Nr. 1 ZPO). Im Umfang der Revisionszulassung wird das vorbezeic h- nete Urteil gemäß § 544 Abs. 7 ZPO aufgehoben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch - 3 - über die verbl eibenden Rechtsmittelk osten, an das Ber u- fungsgericht zurückverwiesen. Streitwert: bis 550 .000 Gründe: I. Die Klägerin, eine Baumarktkette mit zahlreichen Filialen , b e- gehrt von der Beklagten als führendem Versicherer anteilige V ersich e- rungsleistungen aus einer von Unternehmen der HEROS - Gruppe (im Folgenden: HEROS - Gruppe) mit mehreren Versicherungsunternehmen abgeschlossenen "Valorenversicherung" , deren Versicherungsbedingu n- gen (im Folgenden: VB) im Senatsurteil vom 25. Mai 2011 ( Geldtranspo r- te HEROS I IV ZR 117 /09 , VersR 2011, 918) und im Senatsbeschluss vom 21. September 2011 ( Geldtransporte HEROS II IV ZR 38/09 , juris ) auszugsweise wie dergegeben sind. Die Klägerin ist Versicherte dieses Vertrages. Sie behauptet Sch ä- den a us Bargeldentsorgungen aus dem Zeitraum vom 1 6 . bis zum 18. Februar 2006 ( 931.912,84 sowie wegen nicht ausgelieferten Münzgeldes ( 5.420 M it dem Geldtransport, der Geldbearbeitung und Hartgeldversorgung für die Klägerin war die HEROS Transport GmbH a uf Grundlage eines am 1 . Februar 2000 mit d ies er geschlossenen Rahme n- vertrages "über den Transport und die Aufbereitung von Tageseinna h- men sowie Scheck - und Lastschriftbearbeitung" beauftragt. Darin ist u n- ter anderem vereinbart: 1 2 - 4 - "§ 4 Weitertransport/Lager ung 2. Die Tageseinnahmen werden in alarmgesicherten Räumen bis zur Auszählung aufbewahrt, dann ausg e- zählt und anschließend unverzüglich über die LZB im D i- rekteinzahlungsverfahren auf das vom Auftraggeber g e- nannte Konto eingezahlt. 3. Der Auftragnehmer stellt sicher, daß die Tagesei n- nahmen an dem auf den Tag der Kasseneinnahme fo l- genden Bankarbeitstag bis zum Buchungsschnitt bei der Landeszentralbank eingezahlt werden. Bei verspäteter Einzahlung macht sich der Auftragnehmer gegenüber dem Auftraggeber sc Die Versicherer der Police Nr. 7509 übersandten eine "Versich e- rungsbestätigung" über den Abschluss einer Versicherung für die HEROS - Gruppe an Versicherte. Darin angegeben wurden unter anderem die versicherten Interessen, die H aftungshöchstsummen sowie Umfang und Gegenstand der Versicherung. Im Februar 2006 kam es zum Zusammenbruch der HEROS - Gruppe. Zahlreichen Auftraggebern, darunter nach ihrer Behauptung auch der Klägerin, wurde den HEROS - Gesellschaften überlassenes Ba r- gel d nicht mehr (vollständig) auf ihren Konten gutgeschrieben oder sonst zurückerstattet . Nachdem im April 2006 das Insolvenzverfahren über das Vermögen der HEROS - Gruppe eröffnet worden war, focht die Beklagte den Versicherungsvertrag im Januar 2007 wegen arg listiger Täuschung an. Die Parteien streiten insbesondere darüber, ob diese Anfechtung wirksam und die Beklagte schon daher leistungsfrei ist, ferner darüber, 3 4 5 - 5 - ob die HEROS Transport GmbH im Umgang mit dem ihr anvertrauten Bargeld gegen vertragliche Ver pflichtungen verstoßen und dadurch einen Versicherungsfall ausgelöst hat. Das Landgericht hat die Klage abgewiesen . Die dagegen gericht e- te Berufung der Klägerin, die unter Berücksichtigung von zurückerha l- tenen , den Schaden aus der Geldentsorgung mind ernden Beträgen z u- letzt Zahlung von 547 . 136 , 34 r- ledigung des Rechtsstreits in der Hauptsache in Höhe von 3 8 . 696 , 69 begehrt hat, hat das Oberlandesgericht zurückgewiesen und die Revision nicht zugelassen. Dagegen w endet sich die Klägerin mit ihrer Beschwe r- de. II. Soweit das Berufungsgericht die auf die unterbliebene Auslief e- rung von Hartgeld im Rahmen der so genannten Bargeldversorgung g e- stützte Klageforderung abgewiesen hat, war die Nichtzulassungsb e- schwerde z urückzuweisen, weil die Rechtssache weder grundsätzliche Bedeutung hat noch die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Revisionsgerichts erfordert (§ 543 Abs. 2 S atz 1 ZPO dazu unte n 4.). Im Übrigen führt das Rechtsmittel zur Zulassung der Revision u n- ter gleichzeitiger Aufhebung des angefochtenen Urteils und Zurückve r- weisung der Sache an das Berufungsgericht gemäß § 544 Abs. 7 ZPO . Soweit die Klage hinsichtlich des behaupteten Schadens aus de r Entso r- gung übergebenen Bargeld es abgewiesen worden ist, hat das Ber u- fungsgericht den Anspruch der Klägerin auf Gewährung rechtlichen G e- 6 7 8 - 6 - hörs (Art. 103 Abs. 1 GG) in entscheidungserheblicher Weise verletzt, weil es deren Antrag auf Vernehmung zweier Zeugen übergangen hat. 1. Die Anfechtung einer Willenserklärung nach § 123 Abs. 1 BGB setzt voraus, dass der Erklärende zu ihrer Abgabe durch eine arglistige Täuschung bestimmt worden ist. Das ist dann der Fall, wenn diese Tä u- schung einen Irrtum des Erkläre nden hervorgerufen und dadurch dessen Entschluss zur Willenserklärung beeinflusst hat (vgl. BGH, Urteil vom 22. Februar 2005 X ZR 123/03, MMR 2005, 447 unter 1 a). Einen so l- chen vom Erklärenden, hier der Beklagten, darzulegenden und gegeb e- nenfalls zu bew eisenden Irrtum (vgl. BGH, Urteil vom 10. Juli 1987 V ZR 152/86, NJW - RR 1987, 1415 unter II 3) hat das Berufungsgericht rechtsfehlerhaft festgestellt. a) Es geht davon aus, bei der HEROS - Gruppe hätten spätestens seit Mitte der 1990er Jahre erheblich e finanzielle Schwierigkeiten b e- standen. Unter anderem um Liquiditätsengpässe auszugleichen, seien laufend die im Zuge von Transportaufträgen entgegengenommenen Ge l- der nicht sogleich den Konten der jeweiligen Auftraggeber gutgebracht, sondern zu Teilen zur Befriedigung anderweitig offen stehender Ford e- rungen verwendet worden. Der Ausgleich für die dadurch zunächst g e- schädigten Auftraggeber sei zeitverzögert durch einen entsprechenden Zugriff auf spätere Geldtransporte erfolgt. Daraus habe sich eine vielfach als "Schneeballsystem" bezeichnete Dynamik wachsender Finanzi e- rungslücken entwickelt. Von all dem habe die Beklagte bei Abschluss der Police Nr. 7509 jedoch noch keine konkrete Kenntnis gehabt (vgl. dazu Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 911 ). 9 10 - 7 - b) Damit hat das Berufungsgericht das Recht der Klägerin auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) verletzt. Es durfte einen Irrtum der Beklagten nicht feststellen, ohne zuvor den von der Klägerin beantragten Beweis über die dieser Feststellu ng entgegenstehende Behauptung zu erheben, der Beklagten - Mitarbeiter S . , der zahlreiche Zuwendungen von Verantwortlichen der HEROS - Gruppe erhalten habe, sei über sämtliche Vorgänge bei HEROS unte r- richtet gewesen und habe insbesondere gewusst, dass der Lebensstil des mit ihm befreundeten HEROS - Geschäftsführers W . aus Unte r- schlagungen und Veruntreuungen finanziert worden sei. aa) Von der Vernehmung der dafür benannten Zeugen S . und W . durfte das Berufungsgericht nicht deshalb absehen, weil die unter Beweis gestellten Tatsachen so ungenau bezeichnet gewesen wären, dass ihre Erheblichkeit nicht hätte beurteilt werden können. Das Vorbri n- gen der Klägerin war vielmehr hinreichend substantiiert, zumal sie selbst keine unmittelbare Kenntnis von in ternen Vorgängen bei der Beklagten hat, was ihr die Darlegung und Beweisführung erschwert. In einem so l- chen Fall darf eine Partei auch Tatsachen, deren Vorliegen sie lediglich vermutet, als feststehend behaupten und unter Beweis stellen, wenn wie hier - für die Richtigkeit ihres Vorbringens hinreichende Anhalt s- punkte bestehen. Zu einem unzulässigen Ausforschungsbeweis wird eine solche Beweisführung erst bei offensichtlicher Willkür oder Rechtsmis s- brauch der vortragenden Partei (vgl. BGH, Urteile vom 5. Ap ril 2001 IX ZR 276/98, NJW 2001, 2327 unter III 1 a und vom 11. Juli 1996 IX ZR 226/94, NJW 1996, 3147 unter II 5 d). Dafür ist hier angesichts zahlre i- cher weitgehend unstreitiger und vom Berufungsgericht unterstellter 11 12 13 - 8 - Anhaltspunkte, die für eine b esondere Nähe zwischen den Zeugen S . und W . sprechen, nichts ersichtlich. bb) Die Beweiserhebung war auch nicht entbehrlich, weil die b e- nannten Zeugen S . und W . ungeeignete oder unerreichbare B e- weismittel oder ihre Vernehmungen unzulä ssig gewesen wären. Ihre auf § 384 Nr. 2 ZPO gestützte, umfassende Aussageverweigerung in einem anderen Rechtsstreit aus dem HEROS - Komplex (vgl. dazu das Zw i- schenurteil des OLG Celle vom 14. Juni 2010 8 U 21/09, juris, betre f- fend den Zeugen W . ) führt nicht dazu, die beiden Zeugen im vorli e- genden Rechtsstreit als völlig ungeeignete oder unerreichbare Bewei s- mittel i.S. des § 244 Abs. 2 Satz 2 StPO anzusehen oder die beantragte Beweiserhebung für unzulässig zu erachten (vgl. dazu Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 15 18 ). 2. D e r dargelegte Gehörsverstoß ist mit Blick auf den behaupteten Schaden aus der Bargeldentsorgung auch entscheidungserheblich, da die übrigen Einwände der Klägerin gegen die Wirksamkeit der von der Beklagten erklärte n Arglistanfechtung nicht durch gr e ifen . a) Gegen die Annahme des Berufungsgerichts, bei der Police Nr. 7509 hand e le es sich um de n Abschluss eines neuen, zum 1. Dezember 2001 in Kraft getretenen Versicherungsvertrages und nicht lediglich um eine Änder ung der zuvor bestehenden Police Nr. 7265, ist revisionsrechtlich nichts zu erinnern. aa) Ein neuer Vertrag liegt vor, wenn der aus den gesamten Fal l- umständen zu ermittelnde Wille der Vertragsparteien darauf gerichtet 14 15 16 17 - 9 - war, die vertraglichen Beziehunge n auf eine selbständige neue Grundl a- ge zu stellen und sich nicht damit zu begnügen, einzelne Regelungen des bestehenden Vertrages zu modifizieren. Für einen neuen Vertrag spricht die Veränderung wesentlicher Vertragsinhalte, z.B. des versiche r- ten Risikos, des versicherten Objekts, der Vertragsdauer, der Vertrag s- parteien und der Gesamtversicherungssumme (vgl. Senatsurteil vom 19. Oktober 1988 IVa ZR 111/87, r+s 1989, 22, 23; OLG Saarbrücken VersR 2007, 1681, 1682; OLG Köln VersR 2002, 1225; BK/Riedler, VVG § 38 Rn. 9; Knappmann in Prölss/Martin, VVG 28. Aufl. § 37 Rn. 5; R ö- mer in Römer/Langheid, VVG 2. Aufl. § 38 Rn. 6). bb) Unter Beachtung dieser Maßstäbe und Heranziehung der den Einzelfall prägenden Umstände ist das Berufungsgericht ohne durchgre i- fen den Rechtsfehler zu dem Ergebnis gelangt, die Police Nr. 7509 sei als neuer, zum 1. Dezember 2001 in Kraft getretener Vertrag anzusehen (vgl. Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 20 ff. ). En t- scheidungserheblichen Vortrag oder relevante Beweisange bote der Kl ä- gerin hat es - entgegen der Auffassung der Beschwerde - nicht überga n- gen. Die Angriffe der Revision erschöpfen sich im Wesentlichen in dem revisionsrechtlich unbehelflichen Versuch, die Beweiswürdigung des B e- rufungsgerichts unter abweichender B ewertung einzelner Indizien durch eine vermeintlich bessere eigene Würdigung zu ersetzen. Auf der Grundlage der vom Berufungsgericht vorgenommenen G e- samtschau zahlreicher Umstände, die sich insbesondere auch nicht als willkürlich i.S. von Art. 3 Abs. 1 GG erweist, schließt der Senat weiter aus, dass einzelne von der Revision herausgegriffene Aspekte das Ber u- fungsgericht zu einer anderen Entscheidung veranlasst hätten, mögen 18 19 - 10 - sie auch für sich betrachtet auf eine Verlängerung der früheren Police hind euten. (1) Das gilt auch, soweit das Berufungsgericht nicht auf jedes ei n- zelne in diesem Zusammenhang von der Klägerin im Verlaufe des Rechtsstreits vorgelegte Schreiben eingegangen ist. Nach Art. 103 Abs. 1 GG sind die Gerichte nur verpflichtet, das Vorbringen der Parteien zur Kenntnis zu nehmen und in Erwägung zu ziehen. Dagegen ist es nicht erforderlich, alle Einzelpunkte des Parteivortrags auch ausdrücklich zu bescheiden ( vgl. Senatsbeschluss vom 19. Dezember 2007 IV ZR 298/05, WuM 2008, 113; BGH , Beschluss vom 10. Mai 2005 VI ZR 89/04, WuM 2005, 475; BVerfGE 96, 205, 216 f.). Besondere Umstände, die darauf hindeuten könnten, das Berufungsgericht habe diese aus Art. 103 Abs. 1 GG erwachsende Pflicht verletzt, sind nicht ersichtlich. (2) Ohn e Erfolg rügt die Beschwerde in diesem Zusammenhang auch , es sei angebotener Zeugenbeweis übergangen worden. Von einer näheren Begründung sieht der Senat insoweit nach § 564 Satz 1 ZPO ab. b) Der Beklagten ist es in Ansehung einer von der Versicherung s- nehmerin begangenen Täuschung auch nicht aufgrund Ziffer 13.4 VB verwehrt, sich gegenüber der Klägerin auf eine Anfechtung des Versich e- rungsvertrages zu berufen. aa) Wie der Senat mit Beschluss vom 21. September 2011 (aaO Rn. 26 30 ) entschieden ha t, ist ein vertraglicher, im Voraus erklärter Ausschluss der Anfechtung wegen arglistiger Täuschung bei Vertrag s- 20 21 22 23 - 11 - schluss unwirksam, wenn die Täuschung von dem Geschäftspartner selbst oder von einer Person verübt worden ist, die nicht Dritter i.S. des § 123 Abs. 2 BGB ist. Das gilt auch für das Verhältnis zwischen der B e- klagten als Versicherer und den Versicherten einer Versicherung für fremde Rechnung. Es kann daher offenbleiben, ob Ziffer 13.4 VB durch Auslegung ein solcher, gegenüber diesen wirkender Verzi cht zu entne h- men ist. bb) Auch aus den Versicherungsbestätigungen, die die Beklagte den Versicherten übersandt hat, erwachsen Letzteren in Bezug auf die Arglistanfechtung keine weitergehenden Rechte. Das Berufungsgericht hat diese Bestätigungen zu Rec ht als lediglich deklaratorische Informat i- onsschreiben angesehen, die dazu dienten, die Versicherten über den Abschluss einer Versicherung zwischen der Beklagten und der HEROS - Gruppe zu unterrichten und den Inhalt dieses Vertrages zusammenz u- fassen. Eine ge sonderte Begründung, Stärkung und Sicherung von Rec h ten der Versicherten folgt daraus nicht (vgl. Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 30 ). cc) Die Frage, ob die Klägerin den Anfechtungsgrund kannte, ist für die Wirksamkeit der Anfechtung oh ne Bedeutung, weil § 123 Abs. 2 BGB hier nicht anzuwenden ist. Sowohl § 123 Abs. 2 Satz 1 als auch Abs. 2 Satz 2 BGB setzen voraus, dass die Täuschung von einem Dritten ausgeht, und können mithin nicht eingreifen, wenn allein eine Täuschung durch den Erklä rungsgegner hier die HEROS - Gruppe als Versich e- rungsnehmerin in Rede steht (vgl. BGH, Urteil vom 8. Dezember 1959 VIII ZR 134/58, BGHZ 31, 321, 327 f.). 24 25 - 12 - c) Ohne Rechtsfehler nimmt das Berufungsgericht an, die HEROS - Gruppe habe der Beklagten bei A bschluss der Police Nr. 7509 ihr bis d a- hin praktiziertes Geschäftsverhalten (vgl. zum Schneeballsystem un ter II 1 a) offenbaren müssen. aa) Die tatsächlichen Grundlagen, aus denen dies hergeleitet wird, hat das Berufungsgericht unter Bezugnahme auf di e strafrechtliche Ve r- urteilung der Geschäftsführer von Unternehmen der HEROS - Gruppe durch das Landgericht Hildesheim und in Übereinstimmung mit der dazu ergangenen Revisionsentscheidung des 3. Strafsenats des Bundesg e- richtshofes (Beschluss vom 1. April 200 8 3 StR 493/07, wistra 2008, 427) in rechtlich nicht zu beanstandender Weise festgestellt und dabei die für seine Überzeugungsbildung wesentlichen Gesichtspunkte nac h- vollziehbar darlegt (vgl. dazu Senatsbeschluss vom 16. März 2005 IV ZR 140/04, NJW - RR 2005, 1024 unter 1 und 2; BGH, Urteil vom 22. Ja - nuar 1991 VI ZR 97/90, NJW 1991, 1894 unter II 1). Die dagegen g e- richteten Angriffe der Beschwerde sind nicht erfolgreich. bb) Eine anzeigepflichtige unmittelbare Gefährdung des Vertrag s- zwecks der Ver sicherung lag bereits im Betreiben dieses Schneeballsy s- tems. Schon zur Zeit des Vertragsschlusses drohte jederzeit dessen Entdeckung und Zusammenbruch mit der Folge, dass zahlreiche Au f- traggeber den HEROS - Unternehmen zum Transport übergebene Gelder beziehu ngsweise deren Gegenwert verlieren konnten. Infolgedessen stand für die Verantwortlichen der HEROS - Gruppe zu erwarten, dass die Versicherer durch zahlreiche Versicherte in Anspruch genommen wü r- den. Damit verlagerte die HEROS - Gruppe ihr eigenes wirtschaftli ches Wagnis zum Teil auf die Versicherer und belastete diese bewusst mit e i- 26 27 28 - 13 - nem Risiko, das über die mit dem Abschluss einer Valoren - Transport - Versicherung normalerweise verbundenen Gefahren erheblich hinau s- ging (vgl. Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 38 ). cc) Anders als die Klägerin meint, ist es hier unerheblich, dass sich die Verantwortlichen der HEROS - Gruppe bei Offenbarung ihrer G e- schäftspraktiken gegenüber den Versicherern unerlaubter Handlungen hätten bezichtigen müssen. Insbesondere erwächst aus dem strafpr o- zessualen Privileg, sich nicht selbst einer Straftat bezichtigen zu mü s- sen, kein Anspruch darauf, ungeachtet des Verschweigens solcher U m- stände dennoch private Rechte voll durchzusetzen oder sich gar vers i- cherungsvertragliche Vort eile zu erschleichen (vgl. Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 39 f. ). d ) Ob einerseits der von der Beklagten behauptete Irrtum ursäc h- lich für die Willenserklärungen zum Abschluss der Police Nr. 7509 gew e- sen und andererseits die Anfechtung ausgeschlossen ist, weil die B e- klagte den Versicherungsvertrag möglicherweise gemäß § 144 BGB b e- stätigt hat , kann abschließend erst entschieden werden, wenn geklärt ist, in welchem Umfang und ab welchem Zeitpunkt die Beklagte oder ein ihr möglicherweise gl eichstehender Wissensvertreter Kenntnis von denjen i- gen Tatsachen hatte, über die sie nach ihrer Behauptung getäuscht wo r- den ist. aa) Für die Annahme eines ursächlichen Zusammenhangs zw i- schen Täuschung und Abgabe der Willenserklärung genügt, dass der G e täuschte Umstände dartut, die für seinen Entschluss von Bedeutung sein können, und die arglistige Täuschung nach der Lebenserfahrung bei 29 30 31 - 14 - der Art des zu beur teilenden Rechtsgeschäfts Einfluss auf die Entschli e- ßung auszuüben pflegt. Liegen derartige Vorauss etzungen vor, kann wie das Berufungsgericht richtig gesehen hat ein Beweis des ersten Anscheins dafür gegeben sein, dass die Täuschung einen Einfluss auf die Entschließung des Getäuschten ausgeübt hat (vgl. BGH, Versäu m- nisurteil vom 23. April 1997 VI II ZR 212/96, NJW 1997, 1845 unter II 2 b bb; Urteile vom 12. Mai 1995 V ZR 34/94, NJW 1995, 2361 un ter II 3 b und vom 5. Dezember 1975 V ZR 34/74, WM 1976, 111 unter F; Hefermehl in Soergel, BGB 13. Aufl. § 123 Rn. 20, 22). bb) Eine Bestätigung n ach § 144 BGB setzt voraus , dass der u r- sprünglich Anfechtungsberechtigte eindeutig zum Ausdruck bringt, den Vertrag endgültig als wirksam gelten zu lassen (vgl. Staudinger/Roth, BGB [2010] § 144 Rn. 1), und dies zu einem Zeitpunkt äußert, zu dem er bereits weiß oder zumindest mit der Möglichkeit rechnet, dass der Ge g- ner ihn bewusst getäuscht hat. Außerdem muss er wissen, dass sich d a- raus für ihn ein Anfechtungsrecht ergibt (vgl. BGH, Urteil vom 14. März 1990 VIII ZR 18/89, NJW - RR 1990, 817 unter III 3; RG Z 128, 116, 119; Staudinger/Roth aaO Rn. 7). Zwar hat das Berufungsgericht diese Voraussetzungen auf der Grundlage seiner bisherigen Feststellungen ohne Rechtsfehler verneint. Auch insoweit bedarf die Sache aber neuer Verhandlung und Entsche i- dung, wei l neu geprüft werden muss, ob und gegebenenfalls ab welchem Zeitpunkt die Beklagte Kenntnis von dem von der HEROS - Gruppe prakt i- zierten Schneeballsystem hatte. 32 33 - 15 - Erst danach kann entschieden werden, inwieweit rechtsgeschäftl i- chen Äußerungen der Beklagten nach Vertragsschluss möglicherweise ein Bestätigungswille entnommen werden kann. 3. Der aufgezeigte Gehörsverstoß ist hinsichtlich des von der Kl ä- gerin behaupteten Schadens aus der Geldentsorgung entscheidungse r- heblich, weil die weitere Annahme des B erufungsgerichts, insofern liege kein Ver sicherungsfall vor , auf einem Rechtsfehler beruht . a) Allerdings ist mit der hier genommenen "Valorenversicherung" nur Bargeld - nicht hingegen Buch - oder Giralgeld - gegen typische Transportrisiken bei und wäh rend des Werttransports bis zu dessen A b- schluss versichert. Eingeschlossen werden zwar Verluste und Schäden, die aus einer Unterschlagung i.S. von § 246 Abs. 1 StGB oder einer Ve r- untreuung i.S. von § 246 Abs. 2 StGB (veruntreuende Unterschlagung) folgen. N icht versichert sind dagegen Schäden, die lediglich aus einer Untreue nach § 266 StGB resultieren. Ebenso wenig ist die vertragliche Haftung für den gesamten Transportbetrieb der Versicherungsnehmerin im Sinne einer Haftpflichtversicherung vom Versicherung sschutz umfasst ( vgl. dazu Senatsurteil vom 25. Mai 2011 aaO Rn. 31 ff., 35 ff.). aa ) Gegenüber dieser Auslegung des Versicherungsvertrages vermag die Klägerin nicht mit Erfolg geltend zu machen, es habe ab - weichend vo n dessen Wortlaut zwischen de r HEROS - Gruppe und den Versicherern Einigkeit bestanden, dass die Gewährung von Versich e- rungsschutz nicht davon abhinge, auf welche Art und Weise Gelder ve r- loren gingen, so dass auch Buchgeld einbezogen sei. Einen vom Ve r- tragswortlaut abweichenden Willen d er Vertragsparteien hat sie hier 34 35 36 37 - 16 - nicht dargelegt. Ohne Verstoß gegen Art. 103 Abs. 1 GG durfte das B e- rufungsgericht deshalb davon ausgehen, die HEROS - Gruppe als Vers i- cherungsnehmerin und die Versicherer hätten den Vertrag nicht abwe i- chend von seinem Wortla ut dahin verstanden, dass auch "Buchgeld" ve r- sichert sei (vgl. Senatsurteil vom 25. Mai 2011 aaO Rn. 37 ff.; dazu auch Senatsbeschluss vom 27. Juni 2011 IV ZR 117/09, juris Rn. 4) . bb ) Entgegen der Annahme der Beschwerde kommt gegenüber einzelnen Au ftraggebern der HEROS - Gruppe abgegebenen besonderen Versicherungsbestätigungen keine ausreichende Aussagekraft für den Umfang des Versicherungsschutzes zu. Damit lässt sich insbesondere keine generelle, auch zugunsten der Klägerin wirkende Erweiterung des Schutzbereichs der Valorenversicherung begründen (vgl. dazu Senat s- beschlüsse vom 29. Juni 2011 IV ZR 156/09, juris Rn. 8 und vom 25. Mai 2011 IV ZR 247/09, VersR 2011, 923 Rn. 14). b) Rechtsf ehlerhaft geht das Berufungsgericht jedoch davon aus , da ss bezüglich des der HEROS Transport GmbH zur Entsorgung übe r- gebenen Bargeldes ein versicherter Verlust oder Schaden i.S. von Zi f- fer 2.1.1 .1 VB deswegen nicht angenommen werden kann , weil die Kl ä- gerin jedenfalls gemäß § 242 BGB daran gehindert ist, sich au f eine e t- waige vertragswidrige Einzahlung der Gelder durch die HEROS - Gruppe zu berufen. aa) Nach der Behauptung der Beklagten ist das von der HEROS Transport GmbH übernommene Bar g eld vollst ändig am Bestimmungsort abgeliefert und dort auf ein Konto der HEROS - Gruppe eingezahlt wo r- den. Dem hat die Klägerin nicht substantiiert widersprochen. Sie hat nur 38 39 40 - 17 - dargelegt, dass das betreffende Bargeld übergeben wurde, sich im We i- teren aber darauf beschränkt, den Vortrag der Beklagten zum Ablauf der Geldentsorgung z u bestreiten, und lediglich vermutet, das an die HEROS Transport GmbH überlassene Bargeld könne bereits vor Einzahlung auf ein HEROS - Konto verschwunden sein. Damit hat die Klägerin ihrer ins o- fern bestehenden Darlegungslast nicht genügt (vgl. dazu Senatsurt eil vom 25. Mai 2011 aaO Rn. 41) . Das führt dazu, dass der Vortrag der B e- klagten zum Ablauf der Geldentsorgung zugrunde zu legen ist. bb) Diese Einzahlung zu entsorgenden Bargeldes begründet j e- doch einen innerhalb des nach Ziffer 3.1 und 3.2 VB versic herten Zei t- raums eingetretene n Versicherungsfall i.S. von Ziffer 2 .1 .1.1 VB , wenn darin der von den Versicherungsbedingungen vorausgesetzte stoffliche Zugriff liegt. Ein solcher Zugriff ist anzunehmen, wenn die geschuldete Übergabe bei Ablieferung des Tran sportgutes nicht nach den Weisungen der Klägerin ausgeführt worden ist (vgl. dazu Senatsurteil vom 9. No - vember 2011 IV ZR 251/08 unter II 3 b) , ohne dass die Klägerin wie das Berufungsgericht meint aufgrund von § 242 BGB gehindert ist, sich auf den Eintritt eines Versicherungsfalles zu berufen. (1) In diesem Zusammenhang ist zwar n icht zu beanstanden, dass die Vorinstanz § 4 des zwischen der Klägerin und der HEROS Transport GmbH geschlossenen Rahmenvertrages entnehmen will, es sei Letzterer unte rsagt ge w esen , transportiertes Geld im so genannten kontogebu n- denen Überweisungsverfahren (Pooling - Verfahren) zunächst auf ein für die HEROS - Gruppe eingerichtetes Konto verbuchen zu lassen (so auch der Sachverhalt in den Senatsurteil en vom 9 . November 2011 IV ZR 251/08, IV ZR 15/10, IV ZR 16/10, IV ZR 171/10, IV ZR 172/10 und IV ZR 41 42 - 18 - 173/10; anders dagegen im Senatsurteil vom 25. Mai 2011 aaO Rn. 52 ff.; vgl. auch Senatsbeschlüsse vom 25. Mai 2011 IV ZR 156/09, juris Rn. 18 ff. und IV ZR 247/09 aaO Rn. 20 ff.) . (2) Zu Unrecht hält das Berufungsgericht d ie Klägerin jedoch nach § 242 BGB unter dem Gesichtspunkt des Verbots widersprüchlichen Ve r- haltens für nicht berechtigt, sich auf eine etwaige unzulässige, von den Vorgaben des Rahmenvertrages abweich ende Handhabung und damit auf den Eintritt eines Versicherungsfalles zu berufen. Es meint, die Klägerin habe bereits frühzeitig von der Überwe i- sungspraxis der HEROS - Gruppe gewusst und diese geduldet . Die Ve r- fahrensweise von HEROS habe sich hinreichend deutlich bereits aus der Anzahl der Zahlungseingänge ergeben. So habe d ie Klägerin in den Ja h- ren 2005 und 2006 täglich meist nur eine Überweisung erhalten. Das h a- be eine vorherige Bündelung der Gelder auf einem anderen Konto erfo r- dert , da zahlreiche, über die Bundesrepublik Deutschland verteilte Cash - Center mit der Bearbeitung des Bargeldes der Klägerin befasst gewesen seien. Letztere habe nicht annehmen dürfen, d ass sämtliche Gelder z u- nächst zu einem Cash - Center transportiert und erst von dort aus weiter geleitet worden seien . D ie Praxis der HEROS - Gruppe habe die Klägerin nicht gerügt und mit dieser Duldung das Recht verloren, sich nunmehr auf eine Vertragswidrigkeit zu berufen. Dem stehe auch ein arglistiges Verhalten der HEROS - Gruppe nicht entgegen. Diese Erwägungen sind nicht frei von Rechtsfehlern. Das Ber u- fungsgericht übersieht, dass es angesichts der erheblichen Werte, die Gegenstand der Transportaufträge gewesen sind, an einer tragfähigen 43 44 45 - 19 - Grundlage für die Annahme einer stillschweigenden Duldung der Einza h- lung auf ein Eigenkonto der HEROS - Gruppe fehlt. Mit der Einzahlung der zu entsorgenden Gelder waren diese einem erweiterten Zugriff durch die HEROS - Gruppe ausgesetzt. Allein das Schweigen de r Klägerin al s Au f- traggeber in der Tran s porte führte nic ht zu einem Rechtsverlust und dur f- te von der insofern nicht schutzwürdigen HEROS Transport GmbH auch nicht als Verzicht auf die Rechte der Klägerin aus dem Transportvertrag verstanden werden (vgl. dazu Senatsurteil vom 9. November 2011 IV ZR 251/08 unter II 3 d) . 4 . Soweit die Klägerin ihr Begehren auf Verluste bei der so g e- nannten Bargeldversorgung (unterlassene Auslieferung von Münzgeld) gestützt und das Berufungsgericht die Klage abgewiesen hat, deckt die Beschwerde keinen Revisionszulassungsgrund auf. Der dargelegte G e- hörsverstoß erweist sich insoweit als nicht entscheidungserheblich , denn d as Berufungsgericht hat hier m angels stoffliche n Zugriff s auf allein ve r- sichertes Bargeld einen Versicherungsfall ohne Rechtsfehler verneint (vgl. auch den Sac h verhalt im Senatsurteil vom 9. November 2011 IV ZR 173/10 unter II 2 f) . Deshalb kommt es a uf die Wirksamkeit der Ar g- listanfechtung insofern nicht mehr an. Die von der Beschwerde aufgeworfenen Fragen zur Verteilung der Darlegungs - und Beweislast be i Feststellung des Versicherungsfalles sind durch das Senatsurteil vom 25. Mai 2011 (aaO) geklärt und rechtfe r- tigen insoweit mangels Erfolgsaussichten der beabsichtigten Revis i- on nicht mehr deren Zulassung (vgl. dazu Senatsbeschluss vom 27. Ok - tober 2004 - IV ZR 386/02, VersR 2005, 809 unter II 2 m.w.N.). 46 47 - 20 - III. Die Kostenentscheidung folgt den Grundsätzen des Beschlu s- ses des V. Zivilsenats vom 17. Dezember 2003 (V ZR 343/02, NJW 2004, 1048). Da die Zurückweisung der Beschwerde lediglich wegen e i- nes geme Teilbetrages von 3.387,50 und dadurch keine höhere n Kosten veranlasst w o rden sind , hat der Senat davon abgesehen, der Klägerin insofern die außergerichtlichen Ko sten des Beschwerdeverfahrens aufzuerlegen (§ 92 Abs. 2 Nr. 1 ZPO). I V . Der Senat weist für das weitere Verfahren auf Folgendes hin: Greift die Anfechtung bezüglich der Police Nr. 7509 nach § 123 Abs. 1 BGB durch, wird neu zu prüfen sein, ob sie auch die einverneh m- liche Aufhebung der Vorgänger - Police Nr. 7265 erfasst und im Ergebnis zu deren Wiederaufleben führt. Soweit das Berufungsgericht dies bisher verneint hat, begegnet die Begründung des Berufungsurteils rechtlichen Bedenken. 1. I st der Teil eines Rechtsgeschäfts nichtig, wird davon gemäß § 139 BGB das gesamte Rechtsgeschäft erfasst, es sei denn die Fallu m- stände rechtfertigen die Annahme, der nicht unmittelbar von der Nichti g- keit betroffene Teil des Rechtsgeschäftes wäre auch ohne den nichtigen Teil vorgenommen worden. § 139 BGB erfordert damit zunächst eine Klärung der Frage, ob ein einheitliches Rechtsgeschäft vorliegt, welches lediglich teilweise der Anfechtung unterliegt, oder ob zwei selbständige 48 49 50 51 52 - 21 - Rechtsgeschäfte abgeschlossen w orden sind, auf die § 139 BGB keine Anwendung findet. 2. Ein einheitliches Rechtsgeschäft i.S. von § 139 BGB ist indes nur anzunehmen, wenn der Wille der Parteien dahin geht, dass die mö g- licherweise äußerlich getrennten Rechtsgeschäfte miteinander st ehen und fallen sollten, mithin das eine nicht ohne das andere von den Parte i- en gewollt war (vgl. dazu BGH, Urteil vom 24. Oktober 2006 XI ZR 216/05, NJW - RR 2007, 395 Rn. 17 m.w.N.; OLG Saarbrücken aaO 1682 f.). Dies hat das Berufungsgericht nicht hinreichend beachtet (vgl. d a- zu Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 55 ff. ). Es hat ferner nicht geprüft, ob die Aufhebung des bestehenden Versicherung s- vertrages (Police Nr. 7265) bei den Verhandlungen über d ie Police Nr. 7509 zumindest von der Versicherungsnehmerin nicht ohne den gleic h- zeitigen Neuabschluss gewollt war und ob dies für die Annahme eines einheitlichen Rechtsgeschäfts deshalb ausreichte, weil die Beklagte bei Abschluss der Police Nr. 7509 erkann t und akzeptiert hat, dass beide 53 54 - 22 - Rechtsgeschäfte jedenfalls für die Versicherungsnehmerin miteinander stehen und fallen sollten (vgl. Senatsbeschluss vom 21. September 2011 aaO Rn. 58 f. ). Dr. Kessal - Wulf Wendt Felsch Harsdorf - Gebhardt Dr. Brockmölle r Vorinstanzen: LG Hannover, Entscheidung vom 14.05.2009 - 8 O 219/07 - OLG Celle, Entscheidung vom 01.07.2010 - 8 U 124/09 -
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