ECLI:DE:BGH:2019:160119BIVZR182.17.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IV ZR 182/17 vom 16. Januar 2019 in dem Rechtsstreit - 2 - Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch die Vorsitzende Richterin Mayen, den Richter Felsch, die Richterin Harsdorf - Gebhardt , die Richter Prof. Dr. Karc zewski und Dr. Götz am 16. Januar 2019 beschlossen: Der Senat beabsichtigt, die Revision gegen das Urteil des 7. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom 7. Juni 2017 gem. § 552a Satz 1 ZPO auf Kosten des Klägers zurückzuweisen. Die Pa rteien erhalten Gelegenheit, hierzu binnen eines Monats Stellung zu nehmen. Streitwert: b is 65.000 Gründe: 1. Der Kläger, Diplom - Ingenieur für Automatisierungstechnik, for- dert Berufsunfähigkeitsrente aus einer beim beklagten Versicherungs- verein auf Gegenseitigkeit, einer überbetrieblichen Pensionskasse, ge- haltenen Rentenversicherung. 1 - 3 - Im Jahre 1994 wurde der seinerzeit noch bei einer Bank angestell- te Kläger von dieser beim Beklagten zur Versicherung angemeldet. In den vereinbarten "Versicherun gsbedingungen Tarif DA" heißt es unter anderem: "§ 15 1) Im Falle von Berufsunfähigkeit hat der Versicherte ohne Rücksicht auf das Lebensalter Anspruch auf Rente. Als be- rufsunfähig ist derjenige anzusehen, der durch körperliche Gebrechen oder wegen Schwä che seiner körperlichen oder geistigen Kräfte unfähig ist, eine seiner Vorbildung und sei- ner bisherigen Tätigkeit entsprechende Beschäftigung aus- zuüben. Berufsunfähigkeit ist anzunehmen , wenn die Berufs- fähigkeit um mehr als die Hälfte herabgesetzt ist. " Neben seiner Tätigkeit als Angestellter gründete der Kläger im Juni 2007 das im Keller seines Hauses betriebene Einzelunternehmen "M . ", das sich mit Anlagenbau im Meerwasserbereich sowie dem Import und der Zucht von Korallen und anderen Leb ewesen (insbesonde- re Anemonen) befasste. Schon etwa 15 Jahre zuvor hatte der Kläger damit begonnen, Korallen zu züchten. Er wollte ab dem Jahre 2017 nur noch sein Einzelunternehmen betreiben und seine Angestelltentätigkeit aufgeben. Anlässlich eines z um 1. September 2009 vollzogenen Wechsels des Klägers in eine leitende Anstellung bei einem anderen Unternehmen wurde der vorgenannte Versicherungsvertrag von den Parteien als frei- willige Weiterversicherung mit der Maßgabe fortgeführt, dass der Kläger fort an Versicherungsnehmer war. 2011 betrug das Einkommen des Klä- gers aus seiner Angestelltentätigkeit 123.523 2 3 4 - 4 - Unternehmen "M . " fort und erzielte damit im Jahre 2011 erst- mals seit der Gründung einen Gewinn von 8.434 Am 13. Januar 2012 zog sich der Kläger bei einem Sturz Beinver- letzungen, insbesondere Verletzungen beider Knie unter anderem an Kniescheiben, Menisken und Bändern, zu. Auch nach zwei Operationen des rechten und einer Operation des linken Knies verbliebe n Einschrän- kungen und Schmerzen. Der Kläger ist unter anderem beim Gehen ein- geschränkt, kann nicht lange stehen oder sitzen und muss häufig seine Beinposition verändern, um Schwellungen und Schmerzen zu verhindern. Autofahren ist ihm nur bis zu einer Stund e lang schmerzfrei möglich. Da er sich verletzungsbedingt nicht um seine Korallen und Anemonen küm- mern konnte und diese infolgedessen eingingen , stellte er das Unter- nehmen "M . " ein . D er Beklagte lehnt Versicherungsleistungen ab, weil de r Kläger in seinem Beruf als Angestellter noch zu mehr als 50% berufsfähig sei und sein Beruf als selbständiger Korallenzüchter für die Frage der Berufsun- fähigkeit ohne Bedeutung und mit Blick auf die Einkommensverhältnisse zu vernachlässigen sei. Der Kläger hat unter anderem vorgetragen, vor seinem Sturz ne- ben seiner Angestelltentätigkeit in seiner Freizeit und an Wochenenden im Durchschnitt täglich fünf Stunden und zehn Minuten für sein eigenes Unternehmen überwiegend körperlich belastend gearbeit et zu haben . S einen Beruf als leitender Angestellter könne er nur eingeschränkt, seine unternehmerische Tätigkeit gar nicht mehr ausüben. Seine Angestellten- 5 6 7 - 5 - tätigkeit habe er auf täglich sieben Stunden reduzieren müssen, was ei- ner verbleibenden Berufsfähigk eit von 73 % entspreche. Es müsse mittels einer Gesamtbetrachtung jedoch auch seine selbständige Tätigkeit be- rücksichtigt werden. Hier sei er zu 100% berufsunfähig. Nachdem sein Unternehmen 2011 erwartungsgemäß erstmals Gewinn erzielt habe, wä- ren im Falle d es Fortbestandes künftig höhere sein Angestelltengehalt übersteigende Einnahmen zu erwarten gewesen. Deshalb habe er auch beabsichtigt, seine Tätigkeit als Angestellter im Jahre 2017 aufzugeben. 2. Seine auf Zahlung rückständiger Renten, die Festst ellung der Pflicht des Beklagten zur künftigen Rentenzahlung einschließlich verein- barter Erhöhungsbeträge sowie die Erstattung vorgerichtlicher Rechts- verfolgungskosten gerichtete Klage hat das Landgericht abgewiesen. Die dagegen gerichtete Berufung des Klä gers hat das Oberlandesgericht zu- rückgewiesen, weil der Kläger nicht bedingungsgemäß um mehr als die Hälfte berufsunfähig sei. Die hierfür allein maßgebliche Tätigkeit sei die Vollzeitbeschäfti- g ung als Angestellter, die der Kläger auch nach seinem Unf all im Januar 2012 weiter ausgeübt habe , die auch jetzt jedenfalls zeitlich mehr als die Hälfte seiner ursprünglichen Tätigkeit ausmache und in der er weiter sein volles Gehalt beziehe. Dass er eine dauerhafte Reduzierung seiner An- gestelltentätigkeit auf 7 3% behaupte, sei insoweit unerheblich. Das Berufungsgericht hat es abgelehnt, den Grad der Berufsunfä- higkeit des Klägers anhand einer Gesamtbetrachtung seiner angestellten und selbständigen Tätigkeit zu ermitteln oder auch beide Tätigkeiten iso- liert a ls zwei Berufe zu bewerten. Der maßgebliche Beruf müsse in der 8 9 10 - 6 - Berufsunfähigkeitsversicherung eigenständig und unabhängig von ge- werbe - , finanz - oder sozialrechtlichen Definitionen bestimmt wer den . Als Beruf im Sinne von § 172 Abs. 2 VVG werde der in gesund en Tagen zu- letzt ausgeübte Beruf angesehen. Das sei jede auf Dauer angelegte, der Schaffung oder der Erhaltung der Lebensgrundlage dienende Tätigkeit, wobei nicht notwendigerweise Einkünfte erzielt werden müssten. Ent- scheidend sei vielmehr, wie die Erwerbs tätigkeit des Versicherten konk- ret ausgestaltet gewesen sei. Dabei sei die Erwerbstätigkeit von Hobbies abzugrenzen. Der Kläger habe seine Lebensgrundlage durch seine Tätigkeit als Angestellter geschaffen und erhalten. Unstreitig sei seine Korallenzuc ht zunächst nur ein Hobby gewesen. Daran habe sich aber auch durch die Anmeldung als selbständiges Unternehmen oder das etwaige Erreichen des sog. Break - Even - Points mit dem ersten Jahresgewinn im Jahre 2011 nichts geändert, wobei zwar allein die anfänglich en Verluste noch nicht gegen die Einordnung als Beruf sprächen. Maßgeblich sei aber, inwie- weit ein Versicherter die konkrete Tätigkeit vor Eintritt der gesundheitli- chen Beeinträchtigung zur Erhaltung der Lebensgrundlage eingesetzt habe. D ie selbständ ige Tätigkeit habe die Angestelltentätigkeit nach dem Vortrag des Klägers erst 2017 ablösen sollen und sei deshalb für den maßgeblichen Unfallzeitpunkt noch unerheblich, da Hoffnungen und Er- wartungen auf einen künftigen Beruf nicht zu berücksichtigen seien . Auch unter Berücksichtigung der vom Kläger behaupteten Arbeits- zeiten stellten seine Tätigkeiten nicht gemeinsam die versicherte Tätig- 11 12 13 - 7 - keit dar. Zwar könne sich ein Beruf aus Haupt - und Nebentätigkeit en zu- sammensetzen, auch könnten mehrere zur Sicheru ng des Lebensunter- halts ausgeübte Tätigkeiten als ein Berufsbild mit verschiedenen Berei- chen anzusehen sein. Versicherungsnehmer seien in der modernen Ar- beitswelt manchmal gehalten, zur Schaffung und Erhaltung ihrer Lebens- grundlage verschiedenen Tätigkeite n nachzugehen. Beim Kläger hätten sie aber gerade nicht kumulativ, sondern alternativ der Erhaltung der Le- bensgrundlage dienen sollen; er habe lediglich für die Zukunft erwartet, zum Erhalt der Lebensgrundlage seine Angestelltentätigkeit durch seine selbst ändige Tätigkeit im Bereich der Korallenzucht abzulösen. Das sei aber lediglich eine nicht versicherte Hoffnung. 3. Hiergegen richtet sich die Revision des Klägers, die das Beru- fungsgericht zugelassen hat, weil ein abstraktes Interesse der Allge- meinhe it an der einheitlichen Entwicklung und Handhabung der Frage bestehe, wie der Berufsbegriff in der Berufsunfähigkeitsversicherung auszulegen sei, wenn der Versicherungsnehmer parallel zur vormals ausgeübten Tätigkeit Vorbereitungen zu einem Wechsel der Tät igkeit treffe. 4 . Die Voraussetzungen für die Zulassung der Revision (§ 543 Abs. 2 Satz 1 ZPO) liegen indes nicht vor, das Rechtsmittel hat auch keine Aussicht auf Erfolg (§ 552a Satz 1 ZPO). a) Eine grundsätzliche Bedeutung einer Rechtssache im Sinne von § 543 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 ZPO, die das Berufungsgericht hier ersichtlich angenommen hat, setzt voraus, dass eine entscheidungserhebliche Rechtsfrage über den konkreten Rechtsstreit hinaus in Rechtsprechung 14 15 16 - 8 - und Rechtslehre oder in den beteiligten Verkehrskreisen umstritten (BGH, Beschluss vom 13. Mai 2009 - IV ZR 217/08, VersR 2009, 1106 Rn. 2 m.w.N.), klärungsbedürftig und klärungsfähig ist und deshalb das abstrakte Interesse der Allgemeinheit an der einheitlichen Entwicklung und Handhabung des Re chts berührt ( vgl. BG H, Beschlüsse vom 27. März 2003 - V ZR 291/02, BGHZ 154, 288, 291 [juris Rn. 5]; vom 1. Ok- tober 2002 - XI ZR 71/02, BGHZ 152, 181, 190 f. [juris Rn. 25] ). Klä- rungsbedürftig ist eine Rechtsfrage dann, wenn sie vom Bundesgerichts- hof bish er nicht entschieden ist und von einigen Oberlandesgerichten unterschiedlich beantwortet wird oder in den beteiligten Verkehrskreisen umstritten ist oder wenn in der Literatur unterschiedliche Meinungen dazu vertreten werden ( vgl. BGH, Beschluss vom 8. Fe bruar 2010 - II ZR 54/09, NJW - RR 2010, 1047 Rn. 3, jeweils m.w.N.). b) Daran fehlt es hier. aa) Das Berufungsgericht hat zu Recht angenommen, dass mit der in § 15 Abs. 1 Satz 2 der Bedingungen angesprochene n "bisherige n Tä- tigkeit" die zuletzt in gesunden Tagen ausgeübte Berufstätigkeit gemeint und für die Bemessung der Berufsunfähigkeit maßgeblich ist. Danach setzt Berufsunfähigkeit voraus, dass der Versicherte seinen zuletzt aus- geübten Beruf, so wie er ohne gesundheitliche Beeinträchtigung ausge- staltet war, infolge der in § 15 Abs. 1 Satz 2 der Bedingungen genannten gesundheitlichen Beeinträchtigungen ganz oder teilweise nicht mehr ausüben kann. Dass darüber in Rechtsprechung , Literatur oder den be- teiligten Verkehrskreisen Streit bestünde, ist ni cht ersichtlich. 17 18 - 9 - Das gleiche gilt, soweit das Berufungsgericht im W eiteren davon ausgeht, dass sich der Versicherungsschutz allein wegen des in § 15 Abs. 1 Satz 2 der Bedingungen verwendeten Singulars "Tätigkeit" nicht notwendigerweise auf eine einzel ne Berufstätigkeit beschränkt, sondern auch mehrere nebeneinander ausgeübte Tätigkeiten erfassen kann (vgl. zu mehreren Tätigkeiten des Versicherungsnehmers auch OLG Dresden r+s 2013, 564 [juris Rn. 34]). bb) Einer weitergehenden Klärung ist die vom Berufungsgericht aufgeworfene Rechtsfrage , wie der Berufsbegriff auszulegen sei, wenn der Versicherungsnehmer parallel zur vormals ausgeübten Tätigkeit Vor- bereitungen zu einem Wechsel der Tätigkeit treffe, nicht zugänglich. Vielmehr kann dies wie es das Berufungsgericht getan hat - nur anhand der besonderen Umstände des Einzelfalles entschieden werden. Deshalb ist auch für das Vorliegen weiterer Revisionszulassungsgründe im Sinne von § 543 Abs. 2 Satz 1 ZPO nichts ersichtlich. c) Die Entscheidung des Streitfall e s hat das Berufungsgericht ohne Rechtsfehler getroffen, weshalb die Revision auch keine Aussicht auf Erfolg hat (§ 552a Satz 1 ZPO). Es hat anhand der vom Kläger vorgetragenen Fallumstände ange- nommen, er habe seine selbständige Tätigkeit bis zu seinem Unfall als Hobby und noch nicht als Beruf neben seiner Angestelltentätigkeit aus- ge übt . 19 20 21 22 - 10 - Diese tatrichterliche Würdigung lässt auch unter Berücksichtigung des Revisionsvorbringens keine revisionsrechtlich beachtlichen Fehler erkennen. Ma yen Felsch Harsdorf - Gebhardt Prof. Dr. Karczewski Dr. Götz Vorinstanzen: LG Frankfurt am Main, Entscheidung vom 29.10.2015 - 2 - 23 O 351/14 - OLG Frankfurt am Main, Entscheidung vom 07.06.2017 - 7 U 180/15 - 23
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