BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IV ZR 216/09 vom 21 . Juli 2011 in dem Rechtsstreit - 2 - Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch die Vorsi t- zende Richterin Dr. Kessal - Wulf, die Richterin Harsdorf - Gebhardt, die Richter Dr. Karczewski, Lehman n und die Richterin Dr. Brockmöller am 21 . Juli 2011 beschlossen: Auf die Beschwerde des Klägers wird die Revision gegen das Urteil des 5. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Köln vom 21. Oktober 2009 zugelassen. D as vorbezeichnete Urteil wird nach § 54 4 Abs. 7 ZPO aufgehoben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten de s Revision sverfa h- rens , an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Streitwert: 269.485,01 Gründe: I. Der Kläger begehrt Invaliditätsentschädigung un d Krankentag e- geld aus einer bei der Beklagten bestehenden Unfallversicherung. Am 10. Juni 2000 erlitt der Kläger einen Verkehrsunfall, bei dem eine Str a- ßenbahn auf sein vor einer Ampel stehendes Fahrzeug auffuhr und di e- ses durch den Unfall auf das davor be findliche Fahrzeug geschoben wurde. Bei der anschließenden Behandlung im Krankenhaus wurden ein 1 - 3 - HWS - Distorsionstrauma sowie eine Schädelprellung diagnostiziert. Der Kläger behauptet, er habe bei dem Unfall ein Schleudertrauma minde s- tens zweiten Grades erli tten, bei dem das Ligamentum alar e links (Fl ü- gelband des Kopfgelenks) jedenfalls teilweise gerissen sei. Die hierdurch verursachte Instabilität der Halswirbelsäule im Zusammenhang mit weit e- ren Beschwerden habe zu einer vollständigen Invalidität geführt. Au f di e- ser Grundlage stehe ihm eine Invaliditätsentschädigung von 525.000 DM (268.428,24 2.340 DM (1.196,42 i- chen Verfahrens Tagegeld in Höhe von insgesamt 139,65 gezahlt. Das Landgericht hat die Klage nach Einholung eines fachorthopädischen Gutachtens des Prof. Dr. K . abgewiesen. Das Berufungsgericht hat ein weiteres fachorthopädisches Gutachten des Sachverständigen Prof. Dr. E . eingeholt und unt er Zurückweisung der weiterg e henden Berufung die Beklagte verurteilt, an den Kläger 85,12 Zinsen zu zahlen. Der Kläger erstrebt die Zulassung der Revision, mit der er sein Klagebegehren weiterverfolgen will. Die Beklagte will mit der Hil fsanschlussrevision eine vollständige Klagabweisung erre i chen. II. Die Nichtzulassungsbeschwerde hat Erfolg und führt gemäß § 544 Abs. 7 ZPO zur Aufhebung des angegriffenen Urteils und zur Z u- rückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. Dieses hat den A n- spruch des Klägers auf Gewährung rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG) in entscheid ungserheblicher Weise verletzt. 1. Das Berufungsgericht hat sich den Feststellungen des Sachve r- ständigen Prof. Dr. E . angeschlossen, der ausgeführt hat, de r Kläger habe lediglich ein HWS - Schleudertrauma ersten Grades erlitten, weil er 2 3 - 4 - nach dem Unfall nur über leichte Rückenschmerzen geklagt und auch bei der Krankenhausaufnahme kurze Zeit nach dem Unfall keine Übelkeit, Schwindel oder Nackensteife bzw. - schme rzen angegeben habe. Bei e i- nem Schleudertrauma zweiten Grades müssten aber nach gesicherten medizinischen Erkenntnissen Beschwerden wie Übelkeit, Schwindel oder Nackensteife innerhalb der ersten Stunde nach dem Unfall eintreten. Das HWS - Schleudertrauma ers ten Grades habe weder allein noch aufgrund gesundheitlicher Folgen zu einer dauernden Beeinträchtigung der körpe r- lichen oder geistigen Leistungsfähigkeit des Klägers geführt. Die b e- hau p teten weiteren Verletzungen oder Gesundheitsschäden, insbeso n- dere ein s chwereres HWS - Schleudertrauma oder ein Schädel - Hirn - Trauma mit einem Riss der Kopfgelenksbänder lägen nicht vor. a) Hierbei übersieht das Berufungsgericht die vom Kläger mit Schriftsatz vom 15. Juli 2004 S. 2 unter Beweisantritt der weiteren U n- fallbete iligten S . aufgestellte Behauptung, er habe sofort nach dem Unfall unter Schwindel, Übelkeit und Rückenschmerzen gelitten. Das Berufungsgericht hat dies wegen Widerspruchs zur Unfallschild e- rung in dem vorangegangenen Schriftsatz vom 10. Oktober 2003 für u n- beachtlich gehalten. Dort hatte der Kläger angegeben, dass er nach dem Unfall lediglich leichte Rückenschmerzen verspürt habe, während erst am Abend Kopf - und Nackenschmerzen, die frontal in den Kopf ausg e- strahlt seien, hinzugekommen seien. aa) Soweit das Berufungsgericht hierzu ausführt, der Kläger ha be keinen Grund für die Abweichung seines neuen Vortrages zu seinem bisherigen Vorbringen gegeben und es sei nicht auszuschließen, dass er seinen Vortrag erst nach Vorlage des Gutachtens des S achverständigen Prof. Dr. K . entgegen seiner Verpflichtung zu wahrheitsgemäßem 4 5 - 5 - Vorbringen lediglich den medizinischen Erfordernissen angepasst habe, verstößt dies gegen den Anspruch des Klägers auf rechtliches Gehör gemäß Art. 103 Abs. 1 GG. Nach ständiger höchstrichterlicher Rechtsprechung genügt eine Partei ihrer Darlegungslast, wenn sie Tatsachen vorträgt, die in Verbi n- dung mit einem Rechtssatz geeignet sind, das geltend gemachte Recht als in ihrer Person entstanden erscheinen zu lassen, wobei unerheblich ist, wie wahrscheinlich diese Darstellung ist (BGH, Beschl u ss vom 21. Mai 2007 - II ZR 266/04, NJW - RR 2007, 1409 Rn. 8 ; Urteile vom 25. Juli 2005 - II ZR 199/03, WM 2005, 1847 unter II 2 b; Urteil vom 21. Januar 1999 - VII ZR 398/97, NJW 1999, 1859 unter II 2 a). Erfüllt das Parteivorbringen diese Anforderungen, so kann der Vortrag weiterer Einzelheiten oder die Erklärung für einen gehaltenen Vortrag nicht gefo r- dert werden. Es ist vielmehr Sache des Tatrichters, in die Beweisau f- nahme einz utreten und dabei gegebenenfalls Zeugen nach weiteren Ei n- zelheiten zu befragen. Die Nichtberücksichtigung eines als erheblich a n- gesehenen Beweisangebots stellt demgegenüber eine unzulässige vo r- weggenommene Beweiswürdigung dar (Senatsbeschlüsse vom 19. Nove mber 2008 - IV ZR 341/07, r+s 2010, 64 Rn. 3 ; vom 29. Okto ber 2008 - IV ZR 272/06, VersR 2009, 517 Rn. 7 ; Senatsurteil vom 21. November 2007 - IV ZR 129/05, VersR 2008, 382 Rn. 2 ). Der U m- stand, dass der Vortrag des Klägers in seinem Schriftsatz vom 15. Ju li 2004 mit seinen Angaben im Schriftsatz vom 10. Oktober 2003 in Wide r- spruch stehen mag, rechtfertigt die Nichterhebung des angebotenen B e- weises ebenfalls nicht. Auch hierin liegt eine vorweggenommene B e- weiswürdigung, die im Prozessrecht keine Stütze find et (Senatsurteil vom 17. Februar 2010 - IV ZR 259/08, VersR 2010, 473 Rn. 17 ; BGH, U r teil vom 12. Dezember 2001 - X ZR 141/00, NJW 2002, 1276 unter I). 6 - 6 - Eine Partei ist nicht gehindert, ihr Vorbringen im Laufe des Rechtsstreits zu ändern, insbesondere auch zu berichtigen; dies kann nur im Rahmen der Beweiswürdigung berücksichtigt werden. bb) D ie Annahme des Berufungsgerichts, der Kläger habe erst nach Erstattung des Gutachtens von Prof. Dr. K . behauptet, s o- fort nach dem Unfall unter Schwind el, Übelkeit und Rückenschmerzen gelitten zu haben, ist unzutreffend. Tatsächlich ergibt sich aus dem Gu t- achten, dass der Kläger bereits anlässlich seiner Befragung und Unte r- suchung am 5. April 2004 erklärt hat, er habe sofort eine Übelkeit und Schwindel v erspürt, sich dauernd hinsetzen müssen sowie Schmerzen im Kreuz, in der Brust und im Bauchbereich gehabt (S. 3 des Gutachtens vom 3. Mai 2004). cc) Dem Erfordernis der Beweisaufnahme steht auch nicht der Umstand entgegen, dass der Kläger die Zeugin S . zu seinen Beschwerden unmittelbar nach dem Unfall nur erstinstanzlich benannt hat. Die Behauptung, dass diese Beschwerden sofort nach dem Unfal l- geschehen aufgetreten seien, hat der Kläger durchgängig im Berufung s- verfahren aufrechterhalten. Einer Wiederholung des Beweisantritts b e- durfte es daher nicht mehr, zumal der Kläger in der Berufungsbegrü n- dung ausdrücklich nochmals auf seinen Schriftsatz vom 15. Juli 2004 Bezug genommen hat. Schließlich liegen keine durchgreifenden Anhalt s- punkte dafü r vor, dass der Kläger seine Angaben zu den nach dem U n- fall aufgetretenen Beschwerden gleichsam "ins Blaue hinein" aufgestellt hat und sie sich deshalb als unzulässiger Rechtsmissbrauch darstellen (vgl. hierzu Senats beschluss vom 29. Oktober 2008 aaO ; BGH, B e- schluss vom 1. Juni 2005 - XII ZR 275/02, NJW 2005, 2710 unter II 2 a; 7 8 - 7 - Urteil vom 20. September 2002 - V ZR 170/01, NJW - RR 2003, 69 unter II 2 b). b) Vom Inhalt dieser ergänzend zu treffenden Feststellungen hängt es ab, ob und inwieweit das Berufun gsgericht Beweis durch ergänzendes Sachverständigengutachten zu erheben hat. Das wird dann in Betracht kommen, wenn sich die dem Gutachten des Sachverständigen Prof. Dr. E . bisher zugrunde gelegten Anknüpfungstatsachen zum Zeitpunkt des erstmaligen Auftretens von Beschwerden beim Kläger nach dem Unfall ändern sollten. Hinsichtlich des Beweismaßes wird das Berufungsgericht hierbei zu beachten haben, dass für den Beweis des unfallbedingten ersten Gesundheitsschadens sowie der Invalidität vom Strengbew eis des § 286 ZPO auszugehen ist, während lediglich für den Beweis der Kausalität zwischen dem unfallbedingten ersten Gesun d- heitsschaden sowie der Invalidität der Maßstab des § 287 ZPO gilt (S e- natsurteil vom 13. Mai 2009 - IV ZR 2 1 1/05, VersR 2009, 1213 Rn . 19 ). Hier findet der Beweismaßstab des § 286 ZPO Anwendung, da es um die Frage geht, ob der Kläger bei dem Unfall neben einem HWS - Schleu - dertrauma ersten Grades noch weitere Verletzungen erlitten hat. c) Bleibt es demgegenüber bei der bisherigen Be urteilungsgrun d- lage, so stellt die Nichteinholung weiterer Zusatzgutachten durch das B e- rufungsgericht keinen Verstoß gegen den Anspruch des Klägers auf rechtliches Gehör dar. aa) Ohne Erfolg macht der Kläger zunächst geltend, das Ber u- fungsgericht habe seinem Antrag auf Einholung eines radiologischen/ neuroradiologischen Sachverständigengutachtens stattgeben müssen, weil dem Sachverständigen Prof. Dr. E . die erforderliche Kenntnis in 9 10 11 - 8 - diesem Bereich fehle. Der Sachverständige, der Direktor der Klin ik und Poliklinik für Orthopädie des Klinikums der Universität zu K . ist, hat hierzu angegeben, er sei zwar kein Radiologe, doch gehöre es zum A r- beitsalltag ein es Orthopäden, anhand von Röntgenbildern, Kernspin - oder Computertomografien Pathologien des Skelettapparat e s zu erke n- nen, zu klassifizieren und zu diagnostizieren (Ergänzungsgutac hten vom 14. Ja nuar 2009 S. 14 ). Der Sachverständige hat darüber hinaus bei der Beurteilung der radiologischen Aufnahmen einen Oberarzt des Instituts für Radiologie der Universität zu K . zu Rate gezogen (S. 44 des Gu t- achtens vom 14. Dezember 2007). Es ist nicht ersichtlich, weshalb in e i- nem derartigen Fall die zusätzliche Beauftragung eines Radiologen e r- forderlich sein sollte. Dies gilt umso mehr, als der Kläge r selbst gege n- über dem Sachverständigen die Anfertigung einer Röntgenaufnahme der Halswirbelsäule mit der Begründung verweigert hat, das Röntgen habe bisher nichts gebracht. D er Kläger versucht auch erneut, die Qualifikation des Sachve r- ständigen anzug reifen. Soweit es bei einzelnen Punkten zu Ungenaui g- keiten oder Missverständnissen bei der Begutachtung gekommen ist, e t- wa im Bereich der Schichtdicken bzw. Abstände der MRT - Aufnahmen, hat der Gutachter dies in seiner mündlichen Anhörung aufgeklärt. Auf se ine fehlende fachliche Eignung kann hieraus nicht geschlossen we r- den. Dasselbe gilt, soweit der Sachverständige in seinem Gutachten vom 14. Dezember 2007 ausgeführt hat, nach sorgfältiger Betrachtung der vorliegenden Aufnahmen und ausführlicher Analyse der Literatur sowie nach Rücksprache mit zahlreichen namhaften Kollegen der Radiologie der Universität zu Köln halte er die MRT in Bezug auf die Beurteilungen von Verletzungen des Ligamentum alar e für kein geeignetes Verfahren, um objektive und vor allem sich ere Nachweise führen zu können . Der 12 - 9 - bloße Umstand, dass in einem anderen Fall durch das Radiologische Institut der Universität zu K . das MRT zur Diagnose einer Verletzung der Ligamenta alaria eingesetzt worden ist, vermag hieran nichts zu ä n- dern. Ohn ehin hat das Berufungsgericht seine Entscheidung auf diese wissenschaftliche Frage nicht gestützt, sondern ausgeführt, schon in A n- betracht der unterschiedlichen, teils widersprüchlichen Diagnostik könne den verschiedenen Magnetresonanztomografien keine aus s chlaggebe n- de Bedeutung zukommen. bb) Auch der vom Sachverständigen Prof. Dr. E . nicht au s- drücklich berücksichtigte Befundbericht des Dr. Kr . vom 17. März 2008 vermag die Einholung eines weiteren Gutachtens nicht zu rechtfe r- tigen. Abgese hen davon, dass diese Untersuchung erst fast acht Jahre nach dem Unfall stattfand, lassen sich dem Bericht sichere Hinweise auf eine Ligamentverletzung nicht entnehmen. Dort ist lediglich von einer "erhöhten Signalstärke" die Rede, ohne dass sich nähere Au sführungen hierzu sowie zur Art und Weise der Untersuchung finden. cc) Schließlich hat das Berufungs gericht nicht gegen den An spruch des Klägers auf rechtliches Gehör verstoßen, indem es keinen weiteren Beweis durch Einholung eines neurologischen, neu rochirurgischen, a u- genärztlichen, kieferorthopädischen sowie neurootologischen/HNO - ärzt - lichen Gutachtens eingeholt hat. Der Sachverständige Prof. Dr. E . hat hierzu ausgeführt, die Einholung derartiger Ergänzungsgutachten sei nicht erforderlich (Stell ungnahme vom 14. Januar 2009 S. 69 f . ). Das wird vom Kläger im Revisionsverfahren lediglich hinsichtlich der unte r- lassenen Einholung eines neurologischen Gutachtens im Einzelnen a n- gegriffen. Hierzu hat das Berufungsgericht indessen ausgeführt, dass keine A nhaltspunkte für ein unfallursächliches Schädel - Hirn - Trauma b e- 13 14 - 10 - stehen. Ausweislich der Feststellungen des Sachverständigen konnten in den neurologischen Untersuchungen nach dem Unfall Symptome eines derartigen Traum a s nicht festgestellt werden. Soweit der K läger demg e- genüber auf das Gutachten eines Dr. B . vom 21. Juni 2006 verweist (Anlage 8 zum Schriftsatz vom 17. November 2006), hat das Berufung s- gericht hierzu bereits die erforderlichen Feststellungen getroffen. Der Kläger versucht lediglich seine W ürdigung an die Stelle des sachve r- ständig beratenen Tatrichters zu stellen. Zudem hat der Sachverständige in seiner mündlichen Anhörung vom 2. September 2009 er läutert , seines Erachtens lägen hier nicht einmal die Voraussetzungen für ein Schädel - Hirn - Traum a ersten Grades vor. Hinsichtlich des ebenfalls beantragten neurochirurgischen Gutac h- tens hat der Sachverständige ausgeführt, die Orthopädie umfasse die Prävention, Diagnostik und Behandlung des gesamten Bewegungsapp a- rates inklusive der Kopfgelenke. Deren operative oder konservative Ve r- sorgung falle daher allein in das Fachgebiet der Orthopädie bzw. Unfal l- chirurgie, nicht in das Fachgebiet der Neurochirurgie (S. 69 des Ergä n- zung sgutachtens vom 14. Januar 2009 ). Das wird vom Kläger nicht kon k- ret in Abr ede gestellt. Ebenso wenig legt er dar, warum entgegen den Ausführungen des Berufungsgerichts die Einholung eines kieferorthop ä- dischen, augenärztlichen oder neurootologischen/ HNO - ärztlichen Z u- satzgutachtens erforderlich sein sollte. 2. Soweit die Bek lagte mit der Hilfsanschlussrevision zugleich die Abweisung der Klage auch in Höhe der vom Berufungsgericht zuerkan n- ten 85,12 str ebt, dürfte der von ihr gerügte Verstoß gegen §§ 286, 287 ZPO nicht vorlieg en . Zwar hatte der Sac h- v erständige Prof. Dr. K . zunächst nur eine Arbeitsunfähigkeit von 15 16 - 11 - sechs Wochen festgestellt. Demgegenüber ist der vom Berufungsgericht beauftragte Gutachter Prof. Dr. E . davon ausgegangen, beim Kläger habe eine 100% - ige Arbeitsunfähigkeit ab d em Unfallereignis für die Dauer von zwei Wochen sowie danach bis zu einem halben Jahr zu 20% bestanden (Gutachten vom 14. Dezember 2007 S. 60). Dies hat der Sachverständige auch im Einzelnen in seiner Anhörung vom 2. Septem - ber 2009 begründet und hierzu au sgeführt, die Arbeitsunfähigkeit sei auf insgesamt sechs Monate festgesetzt worden, weil die relative Empfin d- lichkeit der Wirbelsäule des Klägers zugrunde gelegt worden sei. Ins o- weit halte er seine Einschätzung für realistischer als die anderer Gutac h- ter, die zu kürzeren Zeiträumen gekommen seien. Dr. Kessal - Wulf Harsdorf - Gebhardt Dr. Karczewski Lehmann Dr. Brockmöller Vorinstanzen: LG Köln, Entscheidung vom 16.11.2005 - 23 O 200/03 - OLG Köln, Entscheidung vom 21.10.2009 - 5 U 191/05 -
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