IV ZR 225/10 - IV. Zivilsenat

BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL IV ZR 225/10 Verkündet am: 22. Juni 2011 Heinekamp Justizhauptsekretär als Urkundsbea m t er der Geschäftsste l le in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BG HZ: ja BGHR: ja VVG § 81 Abs. 2 Der Versicherer kann bei grob fahrlässiger Herbeiführung des Versicherungsfa l les durch den Versicherungsnehmer in Ausnahmefällen die Leistung vollständig vers a- gen (hier: Kürzung auf Null bei absoluter Fahruntüchtigkeit). Dazu bedarf es der A b- wägung der Umstände des Einzelfalles. BGH, Urteil vom 22. Juni 2011 - IV ZR 225/10 - OLG Dresden LG Chemnitz - 2 - D er IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch d ie Vorsi t- zende Richter in Dr. Kessal - Wulf , den Richter Felsch, die Richterin Harsdorf - Gebhardt, die Richter Dr. Karczewski und Lehmann auf die mündl i che Verhandlung vom 22. Juni 2011 für Recht erkannt: Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 7. Zivi l- senats des Oberlandesgerichts Dresden vom 15. Sep - tember 2010 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entsche i- dung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgerich t zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Der Kläger macht gegen die Beklagte Ansprüche aus einer seit Mai 2008 bestehenden Fahrzeugvollversicherung für sein en PKW geltend . D as Fahrzeug wurde bei einem Verkehrsunfall am 13. Juli 2008 gegen 7. 15 Uhr beschädigt, als e s in einer leichten Linkskurve nach links von der Fahrbahn abkam und gegen einen Laternenpfahl prallte. Eine dem Kläger um 8.40 Uhr entnommene Blutprobe ergab eine Blutalkoholko n- zentration (BAK) von 2,70 Promille. Im Strafverfahren wurde der Kl ä ger wegen fahrlässigen Vollrauschs verurteilt. Er ließ das Fahrzeug repari e- 1 - 3 - ren und nimmt die Beklagte abzüglich der Selbstbeteili gung von 300 auf Zahlung von 6.422,43 - kosten sowie Zinsen in Anspruch. Er b e hauptet, er könne sich nicht mehr an den Vorfall erinnern und wisse nicht, ob er das Fahrzeug geführt h a- be. Jedenfalls sei er schuldunfäh ig gewesen. Auch komme eine vollstä n- dige Leistungskürzung nach § 81 Abs. 2 VVG nicht in Betracht. Beide Vorinstanzen haben die Klage abgewiesen. Mit der Revision verfolgt der Kläger sein Zahlungsbegehren weiter. Entscheidungsgründe: Die Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung der angefocht e- nen Entscheidung und Zurückverweisung der Sache an das Berufung s- gericht. I. Dieses hält einen Anspruch des Klägers für nicht gegeben, weil dieser den Versicherungsfall gemäß § 81 Abs. 2 VVG grob fahrlä ssig herbeigeführt habe. Die Fahrereigenschaft des Klägers stehe aufgrund der von der Beklagten in der Berufungsinstanz vorgetragenen und u n- streitig gebliebenen Umstände fest. De r dem Kläger nach § 827 BGB o b- liegende Beweis, dass er den Unfall in schuldunf ähigem Zustand veru r- sacht habe , sei nicht geführt . Aus dem gemäß § 411a ZPO verwerteten Sachverständigen gutachten ergebe sich, dass der Gutachter einen Vol l- rausch des Klägers zwar nicht ausgeschlossen habe, ihn aber auch nicht sicher habe feststellen könne n . Bei der vom Sachverständigen ermitte l- ten Blutalkoholkonzentration im Unfallzeitpunkt von 3,18 Promille sei zu 2 3 4 - 4 - berücksichtigen, dass im Strafverfahren bei der Rückrechnung ein mö g- lichst hoher Wert habe errechnet werden müssen. Selbst wenn man von eine m d erartigen Wert ausgehe, folge hieraus nach den Feststellungen des Sachverständigen keine Schuldunfähigkeit. Auch das für grobe Fah r- lässigkeit in subjektiver Hinsicht erforderliche gesteigerte Verschulden sei gegeben. Bei der auf dieser Grundlage vorzunehme nden Quotenbi l- dung nach § 81 Abs. 2 VVG sei eine Kürzung um 100% zu lässig. Dem stehe der Wortlaut der Norm nicht entgegen. Auch sei es mit dem Ziel des Gesetzes, die Kürzungsquote am individuellen Verschulden zu orie n- tieren, vereinbar, in Fällen, in denen die grobe Fahrlässigkeit fast so schwer wiege wie vorsätzliches Handeln, eine vollständige Leistungsk ü r- zung vorzunehmen. Beim Führen eines Kraftfahrzeugs in absolut fahru n- tüchtigem Zustand sei eine Kürzung um 100% gerechtfertigt, da es sich um ein besonder s gefahrträchtiges Verhalten handele. II. Das hält rechtlicher Nachprüfung nicht in jeder Hinsicht stand. 1. Rechtsfehlerfrei hat das Berufungsgericht sich die Überze u gung gebildet, dass der Kläger den Unfall als Fahrer des PKW selbst herbe i- g e füh rt hat. a) H ierbei hat es sich im Wesentlichen auf die Aussage der im Strafverfahren vernommenen Zeugin S . gestützt, deren Angaben die Beklagte zur Grundlage ihres Vortrags im Berufungsverfahren g e- macht hatte. E s hat dazu festgestellt, dass d ieser Vortrag unstreitig g e- blieben ist. Nach § 559 Abs. 1 Satz 1 ZPO unterliegt der Beurteilung des Revisionsgerichts dasjenige Parteivorbringen, das aus dem Berufungsu r- teil oder dem Sitzungsprotokoll ersichtlich ist. Gemäß § 314 ZPO liefert 5 6 7 - 5 - der Tatbestand des Urteils Beweis für das mündliche Parteivorbringen. Hierzu gehört die tatbestandliche Darstellung im Rahmen der Urteil s- gründe, die an die Stelle des früheren förmlichen Tatbestandes des B e- rufungsurteils gemäß § 540 Abs. 1 Nr. 1 ZPO getreten ist (BGH, U rteil vom 8. Ja nuar 2007 - II ZR 334/04, NJW - RR 2007, 1434 Rn. 11 ). Dieser Beweis kann nur durch das Sitzungsprotokoll, nicht jedoch durch den I n- halt der Schriftsätze entkräftet werden. Selbst bei einem Widerspruch zwischen ausdrücklichen tatbestandlichen Feststellungen und in Bezug genommenem Inhalt der vorbereitenden Schriftsätze gehen die tatb e- standlichen Feststellungen vor. Eine etwaige Unrichtigkeit derartiger ta t- bestandlicher Darstellungen im Berufungsurteil kann nur im Bericht i- gungsverfahren nach § 3 20 ZPO behoben werden (BGH, Urteile vom 1. Dezember 2008 - II ZR 102/07, BGHZ 179, 71 Rn. 16; vom 8. Januar 2007 aaO). Daran fehlt es hier. b) Ohne Erfolg macht die Revision ferner geltend, die tatrichterl i- che Würdigung verstoße gegen § 286 ZPO. Das Re visionsgericht hat die se lediglich daraufhin zu überprüfen, ob sie den Sachvo r trag und die Beweisergebnisse vollständig berücksichtigt und nicht gegen Denkgese t- ze oder Erfah rungssätze verst ößt (Senatsurteil vom 22. November 2006 - IV ZR 21/05, VersR 2007, 1429 Rn. 11). Revisionsgerichtlich nachprü f- bar ist weiter , ob der Tatrichter seine Anforderungen an den Grad der richterlichen Überzeugungsbildung überspannt hat. Ferner muss das U r- teil im Fall des Indizienbeweises die erforderliche zusammenfassende Würdig ung und Gesamtschau erkennen lassen. Hier hat das Berufung s- gericht rechtsfehlerfrei darauf abgestellt, dass die Zeugin S . nur den Kläger nach dem Unfall an dem Fahrzeug sah , als er mit Bettzeug hantierte und telefonierte. Ferner bemerkte sie, das s der Kläger sich noch einmal in das Fahrzeug setzte und vergeblich versuchte , den Motor 8 - 6 - zu starten, bevor er sich vom Fahrzeug entfernt e . Irgendwelche anderen Personen in unmittelbarer Nähe des verunfallten Fahrzeugs sind weder von der Zeugin S . no ch von den übrigen Zeugen wahrgenommen worden. Soweit die Revision rügt, das Berufungsgericht habe den Inhalt der beigezogenen Ermittlungsakte gehörswidrig unberücksichtigt gelassen, ist nicht ersichtlich, welcher entscheidungserhebliche Vortrag oder B e- weisantritt übergangen worden sein sollte. Der Polizeibeamte N . hat im Strafverfahren lediglich angegeben, als der Kläger ihm zu Fuß auf der Straße entgegen gekommen sei, seien dort noch mehrere andere Leute unterwegs gewesen. Ein Anhaltspunkt dafür, dass einer dieser Unbekannten das Fahrzeug statt des Klägers geführt hat, besteht nicht und wird auch vom Kläger nicht geltend gemacht . Auf die Angabe des Zeuge n N . , der weitere Zeuge D . S . habe erklärt, nach dem Unfall hätten sich mindestens zwei Personen an dem Fahrzeug des Kl ä gers zu schaffen gemacht, kommt es schon deshalb nicht an, weil der Zeuge D . S . dies in seiner Vernehmung vor dem Strafgericht nicht bestätigt hat . Bei der Gesamtwürdigung der Umstände hat es das Berufungsgericht im Rahmen der tatrichterlichen Überzeugungsbildung für unerheblich gehalten, dass die Zeugin S . den Unfall weder unmittelbar gesehen noch gehört, sondern erst anschließend aus dem Fenster geschaut und den Kläger alleine m it den Fahrzeugschlüsseln am Auto stehen ge sehen hat . Wenn das Berufungsgericht sich trotz der th e- oretischen Möglichkeit, dass auch ein Dritter das Fahrzeug geführt h a- ben könnte , die Überzeugung von der Fahrereigenschaft des Klägers gebildet hat, ist das r evisionsrechtlich nicht zu bea n standen . 9 - 7 - 2. Demgegenüber hält die weitere Auffassung des Berufungsg e- richts, der Kläger habe den Unfall grob fahrlässig herbeigeführt, rechtl i- cher Überprüfung nicht stand. a) Zutreffend geht das Berufungsgericht zunä chst davon aus, dass das Führen eines Kraftfahrzeugs in alkoholbedingt fahruntüchtigem Z u- stand grundsätzlich objektiv und subjektiv als grob fahrlässig anzus e hen ist (Senatsurteil vom 22. Februar 1989 - IVa ZR 274/87, VersR 1989, 469 unter 4). Auch im Vers icherungsvertragsrecht gilt, dass ein Kraftfahrer mit einem Blutalkoholgehalt von 1,1 Promille und höher absolut fahru n- tüchtig ist (Senatsurteil vom 9. Oktober 1991 - IV ZR 264/90, VersR 1991, 1367 unter II 3). aa) Richtig wird ferner erkannt, dass di e Regelung des § 827 Satz 1 BGB entsprechend anzuwenden ist, den Versicherungsnehmer a l- so die Darlegungs - und Beweislast für eine behauptete Unzurechnung s- fähigkeit im Zeitpunkt der Herbeiführung des Versicherungsfalles trifft. Das en t spr a ch bereits der Rec htsprechung des Senats zu § 61 VVG a.F. (Senatsurteile vom 29. Oktober 2003 - IV ZR 16/03, VersR 2003, 1561 unter II 2 a; vom 22. Februar 1989 aaO unter 3; vom 23. Januar 1985 - IVa ZR 128/83, VersR 1985, 440 f. ). Entsprechendes gilt auch für die Neur eg e lu ng des § 81 VVG, der an die Stelle von § 61 VVG a.F. getreten ist und lediglich das Alles - oder - Nichts - Prin zip im Falle der grob fahrlä s- sigen Herbeiführung des Versicherungsfalles abgeschafft hat (Münc h- Komm - VVG/Looschelders, § 81 Rn. 90; Bruck/Möller/Bauma nn, VVG 9. Aufl. § 81 Rn. 53; Schwintowski/Brömmelmeyer/Kloth/Neuhaus, VVG 2. Aufl. § 81 Rn. 89 f.; Looschelders/Pohlmann/Sc hmidt - Kessel, VVG § 81 Rn. 39; a.A. Prölss in Prölss/Martin, VVG 28. Aufl. § 81 Rn. 34). 10 11 12 - 8 - bb) Fehlerhaft ist hingegen die Annahme des Berufungsgericht s , der Kläger habe nicht den ihm obliegenden Beweis geführt, dass er das Kraftfahrzeug in einem die freie Willensbestimmung ausschließenden Zustand krankhafter Störung der Geistest ä tigkeit geführt hat. Hierbei hat es wesentlichen Vortr ag des Klägers sowie in Betracht zu ziehende Ind i- zien nicht berücksichtigt. Der Kläger hat mehrfach unter Beweisantritt e i- nes Sachverständigengutachtens vorgetragen, er habe im Unfallzei t- punkt eine Blutalkoholkonzentration von 3,18 Promille aufgewiesen. Da s Berufungsgericht legt nicht dar, aufgrund welcher ihm zukommender Sachkunde es davon ausgeht, dass die Blutalkoholkonzentration deutlich niedriger gelegen hat ; konkrete Werte werden von ihm nicht genannt. Auf das Gutachten des Sachverständige n Dr. P . im Strafverfahren kann es sich schon deshalb nicht stützen, weil Gutachten zur Berechnung ei n- geschränkter oder vollständiger Schuldunfähigkeit nach §§ 20, 21 StGB im Strafverfahren auf anderer Bewertungsgrundlage als im Zivilverfahren erstellt werden . A bgesehen davon hat auch der Sachverständige im Strafverfahren ausgeführt, beim Kläger habe eine Blutalkoholkonzentr a- tion von 2,70 Promille vorgelegen , was nach erfolgter Rückrechnung auf den Unfallzeitpunkt einen Wert von 3,18 Promille e r gebe. cc ) Da bei stellt eine Blutalkoholkonzentration ab 3,00 Promille l e- diglich ein Anzeichen für Schuldunfähigkeit dar ( vgl. OLG Frankfurt VersR 2000, 883; OLG Köln VersR 1995, 205; OLG Hamm VersR 1992, 818 f. ; H al m/Kreuter/Schwab/Stomper, AKB 2008 Rn. 131 0 ). Einen a l l- gemeinen Wert für eine Schuldunfähigkeit infolge Alkoholkonsums gibt es nicht (vgl. BGH, Urteil vom 17. November 1966 - II ZR 156/64, VersR 1967, 125 unter IV bei Werten von 2,5 Promille und weniger) . Vielmehr sind sämtliche Indizien zu berücksichtigen w ie Angaben des Fahrers g e- genüber der Polizei und dem Arzt anlässlich der Blutentnahme, Alkoho l- 13 14 - 9 - gewöhnung , physische und psychische Konstitution des Fahrers, die an den Tag gelegte Fahrweise, Zeit, Menge und Art der Nahrung s aufnahme . Diese umfassende Wü rdigung hat das Berufungsgericht unterla s- sen. Es hat ohne nähere Erläuterung angenommen , der Sachverständige habe der Schuldunfähigkeit entgegenstehende Anhalt s punkte gewonnen . Der Gutachter hat im Strafverfahren ausgeführt, die Blutalkoholkonzen t- ration vo n 3,18 Promille weise auf eine hochgradige alkoholische Beei n- flussung zum Unfallzeitpunkt hin . Das werde auch dadurch bestätigt, dass der Kläger sich nach dem Unfall ausschließlich für den Schaden an seinem Auto interessiert habe. Lediglich der Umstand, da ss der Kläger nach Angaben der Zeugin S . am Unfallort telefonierte, kann nach Auffassung des Sachverständige n gegen einen Vollrausch sprechen . Er ist da nn zu dem Ergebnis gekommen, ein Vollrausch könne nicht ausg e- schlossen werden. Das war für die Fe ststellungen im Strafverfahren und eine Verurteilung wegen Vollrauschs nach § 323a StGB ausreichend , kann aber für das zivilrechtliche Verfahren nicht genügen. Deshalb wäre das Berufungsgericht verpflichtet gewesen , dem Beweisantrag des Klägers hinsic htlich seiner Schuldunfähigkeit im U n- fallzeitpunkt nachzugehen, da eine Reihe weiterer - vom Berufungsg e- richt nicht in Erwägung gezogener - Indizien vorlieg t , die Anhaltspunkte für eine derartige Schuld un fähigkeit begründen können. So wird in dem Blutentna hmeprotokoll vom 13. Juli 2008 der - nach eigenen Angaben nicht alkoholgewöhnte - Kläger mit näherer Begründung als deutlich u n- ter Alkoholeinfluss stehend beschrieben. Weiter hat der Polizeibeamte H . vor dem Strafgericht ausgesagt, der Kläger sei schwer zu ve r- stehen gewesen und habe erheblich unter Alkohol gestanden . Der Pol i- 15 16 - 10 - zeibeamte N . hat angegeben, der Kläger sei aus seiner Sicht als volltrunken und "direkt als hilflos" zu bezeichnen gew e sen. b) Das Berufungsgericht ist anders als das Landgericht und ohne weitere Begründung davon ausgegangen, grob fahrlässiges Handeln des Klägers liege noch nicht darin, dass er keine hinreichenden Maßnahmen getroffen habe, um sich selbst eine Fahrt i n alkoholisierte m Zustand u n- möglich zu machen. So llte das Berufungsgericht nach durchgeführter Beweisaufnahme zu dem Ergebnis kommen, dass der Kläger im Unfal l- zeitpunkt schuldunfähig war, so wird es erneut zu prüfen haben, ob der Kläger den Versicherungsfall durch ein zeitlich früheres Verhalten grob fah rlässig herbeigeführt hat, als er sich noch in schuldfähigem Zustand befand. Da die Leistungsfreiheit des Versicherers nach § 81 Abs. 2 VVG lediglich an einen Erfolg, nämlich die Herbeiführung des Versicherung s- falles, nicht dagegen an ein bestimmtes Verhal ten, etwa das Führen des Kraftfahrzeuges in alkoholisiertem Zustand, anknüpft, kann auf ein zei t- lich vorangehendes Verhalten des Versicherungsnehmers abgestellt werden, durch das der Versicherungsfall grob fahrlässig herbeigeführt wird (vgl. auch BGH, Urte il vom 22. August 1996 - 4 StR 217/96, BGHSt 42, 235 , 236 f. für den Fall der fahrlässigen Tötung im Str a ßenverkehr). Rechnet der Versicherungsnehmer schon vor Trinkbeginn oder jedenfalls in einem noch schuldfähigen Zustand damit, dass er später unter Alk o- holeinfluss mit seinem Kraftfahrzeug fahren und dabei möglicherweise einen Unfall herbeiführen werde , oder musste er damit rechnen und ve r- schließt er sich dem grob fahrlässig , so setzt der Vorwurf der schuldha f- ten Herbeiführung des Versicherungsfalles bere its zu diesem früheren Zeitpunkt ein . Dazu bedarf es weder des Rückgriffs auf die Rechtsfigur der actio libera in causa ( so noch Senatsurteil vom 22. Februar 1989 - IVa ZR 274/87, VersR 1989, 469 unter 4; OLG Hamm r+s 2001, 55 f. ; 17 - 11 - MünchKomm - VVG/Looschelder s aaO Rn. 90 - 92 ; Staudinger/Oechsler, BGB [ 2009 ] , § 82 7 Rn. 27 ) noch des Rechtsgedanken s des § 827 Satz 2 BGB (BGH, Urteil vom 6. Juli 1967 - II ZR 16/65, VersR 1967, 944 unter III; OLG Köln VersR 1995, 205; Bruck/Möller /Ba u mann aaO Rn. 53 ; Lo o- schelders/Po hlmann/Schmidt - Kessel aaO Rn. 39; Veith, VersR 2008, 1580, 1581 f.; vgl. ferner H al m/Kreuter/Schwab/Stomper aaO Rn. 1309). M aßgeblich ist vielmehr , ob und welche Vorkehrungen ein Vers i- cherungsnehmer, der mit einem PKW unterwegs ist und beabsichtigt, A l- kohol zu trinken, getroffen hat, um zu verhindern, dass er eine Fahrt in alkoholisiertem Zustand antritt oder fortsetzt, in dessen Verlauf es später zum Eintritt des Versicherungsfalles kommt (vgl. OLG Hamm VersR 1988, 369 f. ; Staudinger /Oechsler aaO Rn. 24 ). Hierzu wird unter and e- rem der Vortrag des Klägers zu berücksichtigen sein, er habe auf dem Musi k festival in dem PKW schlafen wollen, weshalb er auch Schlafzeug mitgenommen sowie die Rücksitze umgeklappt habe. Weiter wird im Rahmen eines derartigen Pf lichtenverstoßes zu prüfen sein, ob der Kl ä- ger alle ihm zumutbaren Vorsichtsmaßnahmen ausgeschöpft hat. c) Kann der Kläger den ihm obliegenden Beweis einer völligen Schuldunfähigkeit nicht führen, wird das Berufungsgericht ferner zu b e- achten haben, da ss die Gründe für die erhebliche Beeinträchtigung des Bewusstseins noch unterhalb der Schwelle völliger Unzurechnungsfähi g- keit, den Vorwurf grober Fahrlässigkeit jedenfalls im Sinne eines auch subjektiv unentschuldbaren Verhaltens entfallen oder zumindest abmi l- dern lassen können (Senatsurteile vom 29. Oktober 2003 aaO unter II 2 c; vom 22. Februar 1989 aaO unter 4; vom 23. Januar 1985 aaO ). Den Versicherer trifft unbeschadet einer entsprechenden Anwendung des § 827 Satz 1 BGB die Beweislast auch für die sub jektiven Voraussetzu n- 18 19 - 12 - gen grober Fahrlässigkeit (Senatsurteile vom 29. Oktober 2003 und vom 23. Januar 1985 aaO). Zwar kann diese trotz erheblich eing e schränkter Einsichts - und Hemmungsfähigkeit zu bejahen sein, wenn ganz eleme n- tare Verhaltensregeln verletz t werden, deren Einhaltung auch in diesem Zustand unbedingt erwartet werden muss. So verhält es sich in der R e- ge l bei einer Trunkenheitsfahrt (Senatsurteil vom 22. Fe bruar 1989 aaO). Allerdings können im Einzelfall Anhaltspunkte dafür gegeben sein, dass u nterhalb der Schwelle völliger Unzurechnungsf ä higkeit eine erhebliche Beeinträchtigung des Bewusstseins im Sinne einer Verminderung der Einsichts - oder Hemmungsfähigkeit vorgelegen hat, die den Vorwurf gr o- ber Fahrlässigkeit entfallen lässt . 3. Sollte der Kläger nach den noch zu treffenden Feststellungen den Versicherungsfall grob fahrlässig herbeigeführt haben, so findet für den Umfang des Anspruchs § 81 Abs. 2 VVG Anwendung. Diese durch das Gesetz über den Ver sicherungsvertrag vom 23. Novem ber 2007 ( BGBl. I S. 2631) zum 1. Januar 2008 eingeführte Bestimmung besagt, dass der Versicherer bei grober Fahrlässigkeit des Versicherungsne h- mers berechtigt ist, seine Leistung in einem der Schwere des Verschu l- dens des Ve r sicherungsnehmers entsprechenden Verhältn is zu kürzen. Anders als die Regelung des § 61 VVG a.F., wonach der Versicherer sowohl bei vorsätzlicher als auch bei grob fahrlässiger Herbeiführung des Versicherungsfalles vollständig von der Leistung befreit ist, differe n- ziert § 81 VVG nunmehr zwischen vorsätzlichem und grob fahrlä s sigem Verhalten des Versicherungsnehmers. Während es nach § 81 Abs. 1 VVG im Falle des vorsätzlichen Verhaltens bei der völligen Leistung s- freiheit des Versicherers bleibt, ist bei grober Fahrlässigkeit nach § 81 Abs. 2 VVG das bisherige Alles - oder - Nichts - Prinzip zugunsten einer Quotierung abg e schafft worden. 20 - 13 - a) Umstritten ist, ob der Versicherer berechtigt ist, seine Leistung auf Null zu kürzen , oder ob dem Versicherungsnehmer in jedem Fall z u- mindest ein quotaler Anspruch zusteht. Die hierzu bisher ergangene Rechtsprechung der Instanzgerichte lässt eine vollständige Leistung s- kürzung seitens des Versicherers auch bei grober Fahrlässigkeit in Ei n- zelfällen zu und nimmt dies überwiegend bei der Herbeiführung des Ve r- sicherungsfa lles durch den Versicherungsnehmer im Zustand absoluter Fahruntüchtigkeit an (OLG Stuttgart NJW - RR 2011, 185 , 186 f. ; OLG Hamm VersR 2011, 206; LG Münster VersR 2011, 487 f.; LG Oldenburg r+s 2010, 461 , 462 ; LG Tübingen ZfS 2010, 394 f. ; AG Bühl SVR 2009, 424 f. ; AG Bitterfeld - Wolfen vom 19. August 2010 - 7 C 1001/ 09, juris). Das entspricht der herrschenden Auffassung im Schrifttum (Münc h- Komm - VVG/Looschelders aaO Rn. 125; Bruck/Möller /Ba u mann aaO Rn. 127; HK - VVG/Karczewski, § 81 Rn. 99; ders. in Festschrift 300 Jahre Oberlandesgericht Celle , 2011 , S. 30 3, 313 f.; Loosche l ders/Pohlmann/ Schmidt - Kessel aaO Rn. 85; Schwi n towski/Bröm melmeyer/Kloth/ Neuhaus aaO Rn. 62; Stiefel/Ma i er/Halbach, AKB 18. Aufl. § 81 Rn. 27; Schimikowski, Versicherungsvertragsrecht 4. A ufl. Rn. 266; Bu r- mann/He ß /Stahl, Versicherungsrecht im Straßenve r kehr 2. Aufl. Rn. 571; Nugel, Kürzungsquoten nach dem VVG Rn. 7; ders. MDR 2010, 597; j u- risPR - VerkR 24/2010 Anm . 2 zum Berufungsu r teil des O LG Dresden vom 15. September 2010; anders noch in M DR 2008, 1320, 1323 f.; Rixecker , ZfS 2009, 5, 6 f.; 2007, 15, 16; Looschelders , VersR 2008, 1, 6; Veith , VersR 2008, 1580, 1583 f.; Franz , VersR 20 08, 298, 304 f.; Wei d ner/ Schuste r , r+s 2007, 363, 364; Günther , r+s 2009, 492, 49 5 f. ; Gü n ther/ Spielmann , r+s 2008, 13 3 , 141 f.; Wenker , jurisPR - VerkR 5/2011 Anm. 2 zu LG Oldenburg , Urteil vom 24. Sep tember 2010; so auch Felsch , r+s 2007, 485, 492 zu § 28 VVG; ders. in HK - VVG § 28 Rn. 160). Auch der 21 - 14 - sogenannte "Goslarer Orientierungsrahmen" geht für die Fälle alkoho l- bedingter absoluter Fahruntüchtigkeit von einer Leistungskürzung um 100% aus (ZfS 2010, 12, 14). b) Die Gegenansicht vertritt die Auffassung, bei grob fahrlässiger Herbeiführung des Versicherungsfalles komme ein vollständiger Wegfall der Leist ungspflicht des Versicherers nicht in Betracht (KG VersR 2011, 487; Marlow, VersR 2007, 43, 45; Marlow/Spu h l, Das N eue VVG ko m- pakt 3. Aufl. S. 157 f.; Schimikowski/Hör a , Das neue Versicherungsve r- tragsgesetz S. 148; Rokas, VersR 2008, 1457, 1462; Kerst, VW 2010, 501; Halm/Kreuter/Schwab/Stomper aaO Rn. 1096 - 1100). D er Begriff der Leistungskürzung in § 81 Abs. 2 VVG beinhalte, dass schon begrifflich ein gewisser Restanspruch des Versicherungsnehmers verbleiben mü s- se. Eine vollständige Leistungsfreiheit sei vo m G e setzgeber ausdrücklich nur für den Fall vorsätzlicher Herbeiführung des Versicherungsfalles in § 81 Abs. 1 VVG vorgesehen worden. Der Absicht des Gesetzgebers h a- be es gerade entsprochen, im Bereich der groben Fahrlässigkeit das A l- les - oder - Nichts - Prinzi p abzuschaffen. Dies dürfe nicht durch die Zula s- sung einer Leistungskürzung auf N ull unterlaufen werden. In Ausnahm e- fällen, in denen das Verschulden des Versicherungsnehmers als vo r- satznah zu bezeichnen sei, komme eine Leistungskürzung von 90% oder mehr in B e tracht. c) Die überwiegende Auffassung trifft zu. § 81 Abs. 2 VVG steht einer vollständigen Leistungskürzung seitens des Versicherers in Einze l- fällen nicht entgegen. aa) Zunächst lässt sich aus dem Wortlaut des § 81 VVG nicht en t- nehmen, dass e ine Leistungskürzung auf N ull in Fällen grober Fahrlä s- 22 23 24 - 15 - sigkeit nicht möglich wäre. Absatz 1 der Vorschrift bestimmt, dass der Versicherer nicht zur Leistung verpflichtet ist, wenn der Versicherung s- nehmer vorsätzlich den Versicherungsfall herbeigeführt hat. Nach A b- satz 2 ist der Versicherer, wenn der Versicherungsnehmer den Versich e- rung s fall grob fahrlässig herbeigeführt hat, berechtigt, seine Leistung in einem der S chwere des Verschuldens des Versicherungsnehmers en t- sprechenden Verhältnis zu kürzen. Die Vors chrift enthält mithin keine Regelung dahingehend, dass eine vollständige Leistungsfreiheit des Versicherers nur bei vorsätzlichem Handeln des Versicherungsnehmers möglich ist, bei grober Fahrlässigkeit dagegen immer mindestens eine Restquote z u zusprechen w äre. bb) Auch die Entstehungsgeschichte von § 81 Abs. 2 VVG belegt nicht, dass ein vollständiger Wegfall der Leistungspflicht des Versich e- rers in Einzelfällen nicht in Betracht käme. S o heißt es im Abschlussb e- richt der Kommission zur Reform des Versi cherungsvertragsrechts vom 19. April 2004 auf S. 70: "Die Überlegungen, die Abschaffung des Alles - oder - Nichts - Prinzips führe zur Rechtsunsicherheit und sei mit dem Pr ä- ventionsgedanken sowie den Interessen der sorgfältigen Mitglieder der Versichertengemein schaft nicht vereinbar, g- ten Interesse, das subjektive und das moralische Risiko zu begrenzen, wird schließlich dadurch Rechnung getragen, dass die Quotelung im Einzelfall auch zur vollständigen Leistung sfreiheit des Versicherers führen kann." Im Gesetzesentwurf der Bundesregierung zur Reform des Vers i- cherungsvertragsrechts vom 20. Dezember 2006 wird in der Begründung zwar diese Möglichkeit vollständiger Leistungskürzung nicht ausdrücklich erwähnt , w enn es dort heißt (BT - Drucks. 16/3945 S. 80): 25 26 - 16 - "Bei grob fahrlässiger Herbeiführung des Versicherungsfa l- les soll wie in dem Fall einer grob fahrlässigen Obliege n- heitsverletzung (§ 28 Abs. 2 VVG - E) oder Gefahrerhöhung (§ 26 Abs. 1 VVG - E) das Alles - oder - n ich ts - Prinzip durch eine Quotelung ersetzt werden, um im Einzelfall Entsche i- dungen zu ermöglichen, die den jeweiligen Schutzintere s- . Der Umfang der Leistungspflicht bestimmt sich daher nach dem Grad des Verschuld ens. Für das Ausmaß der Leistung s- freiheit des Versicherers ist entscheidend, ob die grobe Fahrlässigkeit im konkreten Fall nahe beim bedingten Vo r- satz oder aber eher im Grenzbereich zur einfachen Fah r- lässigkeit liegt." Hieraus kann aber nicht entnomme n werden, dass der Gesetzg e- ber anders als der Kommissionsbericht die Möglichkeit einer vollständ i- gen Leistungskürzung bei grober Fahrlässigkeit ausschließen wollte. cc) Vielmehr spricht umgekehrt die Systematik des Gesetzes d a- für, dass der Gesetzgebe r sich der Problematik bewusst war. So enthielt der Entwurf zu der Verletzung vertraglicher Obliegenheiten in § 28 Abs. 2 Satz 1 VVG zunächst die Regelung, dass der Versicherer bei Ve r- letzung einer vom Versicherungsnehmer zu erfüllenden vertraglichen O b- lie genheit " nur " leistungsfrei ist, wenn der Versicherungsnehmer die O b- liegenheit vorsätzlich verletzt hat. Aus dieser Formulierung hätte der Schluss gezogen werden können, dass im Falle einer grob fahrlässigen Obliegenheitsverletzung gemäß § 28 Abs. 2 Satz 2 VVG eine vollständ i- ge Leistungsfreiheit ausscheidet . Im Anschluss an Stellungnahmen im Gesetzgebungs verfahren ist sodann auf Initiative des Rechtsausschu s- ses des Deutschen Bundestages das Wort "nur" gestrichen worden. Diesb e züglich heißt es in der Beschlu ssempfehlung und dem Bericht des Rechtsausschusses (BT - Drucks. 16/5862 S. 99): 27 28 - 17 - "Zu § 28 Abs. 2 Der Zusatz des Wortes ' nur ' ist überflüssig und soll de s halb gestrichen werden. Dies entspricht auch der Fassung des § 81 Abs. 1, der ebenfalls die Leistungsfre iheit des Vers i- cherers betrifft. In Anbetracht der inhaltlichen Parallelen soll die F ormulierung in beiden Bestimmungen weitgehend identisch sein." Das lässt allein den Schluss zu, dass d er Gesetzgeber , da es an einer entsprechenden einschränkenden Re gelung in § 81 Abs. 1 VVG fehlt, eine vollständige Leistungskürzung bei grober Fahrlässigkeit nicht ausschließen wollte (hierzu auch Bruck/Möller /Ba u mann aaO Rn. 127; Nugel aaO Rn. 10 - 12; Rixecker, ZfS 2009, 1, 6 f.). dd) Auch der Sinn und Zweck der A bschaffung des Alles - oder - Nichts - Prinzips in § 81 Abs. 2 VVG zwingt nicht dazu, eine vollständige Leistungsfreiheit des Versicherers in Einzelfällen für nicht zulässig zu erachten. Das kommt insbesondere dann in Betracht, wenn der Schw e- regrad der groben Fa hrlässigkeit sich dem Vorsatz annähert, so dass e i- ne Leistungskürzung auf N ull gerechtfertigt ist. Der Unterschied zur Lei s- tungsfreiheit bei Vorsatz bleibt dennoch bestehen . Nach § 81 Abs. 1 VVG ist der Versicherer bei vorsätzlicher Herbeiführung des Versi ch e- rungsfalles kraft Gesetzes von der Verpflichtung zur Leistung frei. Bei grober Fahrlässigkeit ist demgegenüber eine A bwägung erforderlich, die zu unterschiedlichen Quotierungen, im Einzelfall auch zu einer Kü r zung auf N ull fü hren kann (Bruck/Möller/Baum ann aaO Rn. 127). Umgekehrt kann in besonders gelagerten Fällen eine Leistungskürzung vollständig entf allen (Bruck/Möller/Baumann aaO Rn. 128; Nugel aaO Rn. 16; Lo o- schelders , VersR 2008, 1, 6). 29 30 - 18 - ee) Die Gegenauffassung, die jede Kürzung auf N ull selbst in gr a- vierenden Fällen grober Fahrlässigkeit ablehnt, lässt ihrerseits Kürzu n- gen bis 99% zu (vgl. Halm/Kreuter/Sch wab/Stomper aaO Rn. 1097; Kerst aaO ; Marlow/Spuhl aaO S. 158). Sie veranlasst damit die Praxis zu g e- künstelt wirkenden Quotenbildungen , um da s Verdikt einer vol l ständigen Leistungskürzung zu verme i den. ff ) E ine Leistungskürzung des Versicherers auf N ull ist allerdings nur in besonderen Ausnahmefällen möglich (Nugel aaO Rn. 15; Münc h- Komm - VVG/Looschelders aaO § 81 Rn. 125; Rixecker, ZfS 2009 , 5, 6 f. ). Das kann etwa in Betracht kommen bei der Herbeiführung des Versich e- rungsfalles im Zustand absoluter Fahruntüchtigkeit, da sich derartige Fä l- le in der Regel im Grenzgebiet zwischen grober Fahrlässigkeit und b e- dingtem Vorsatz bewegen (Rixecker aa O). Das Führen eines Kraftfah r- zeu g s in alkoholbedingt fahruntüchtigem Zustand gehört nach der stä n- digen Rechtsprechung des Bundesgerichtshof e s zu den schwersten Ve r- kehrsverstößen überhaupt (Senatsurteile vom 22. Februar 1989 aaO u n- ter 4; vom 23. Januar 198 5 aaO ). Bei den meis ten Kraftfahrern pflegen die Einsichtsfähigkeit und die Fähigkeit, nach dieser Einsicht zu handeln, in Bezug auf die Trunkenheitsfahrt auch bei einem hohen Grad der Alk o- holisierung noch vorhanden zu sein. Entsprechend lagen den bisher ig en Gerichtsentscheidungen zu § 81 Abs. 2 VVG, die eine vollständige Lei s- tungskürzung gebilligt haben, durchweg Sachverhalte zugrunde, bei d e- nen der Versicherungsfall durch den Versicherungsnehmer im Zustand abs o luter Fahruntüchtigkeit herbeigeführt wurde ( OLG Stuttgart NJW - RR 2011, 185; LG Münster VersR 2011, 487 f. ; LG Tübingen ZfS 2010, 394 f. ; LG Oldenburg r+s 2010, 461; AG Bühl SVR 2009, 424 f. ; AG Bi t- terfeld - Wolfen aaO ). 31 32 - 19 - Allerdings ist immer eine Abwägung der Umstä n de des Einzelfalles erforderlic h, so dass nicht pauschal in jedem Fall absoluter Fahruntüc h- tigkeit eine Leistungskürzung auf N ull vorzunehmen ist. Hat der Vers i- cherungsnehmer entlastende Umstände vor getragen , die den Vorwurf der groben Fahrlässigkeit jedenfalls im subjektiven Bereich in milderem Licht erscheinen lassen und kann der Versicherer diese nicht ausrä u- men, so kommt nur eine anteilige Kürzung und keine vollständige Lei s- tungsfreiheit in Betracht. Das wird das Berufungsgericht zu beachten h a- ben, wenn nach Erhebung der erforderlich en Feststellungen zur Schul d- fähigkeit des Klägers und zur groben Fahrlässigkeit der Umfang der Kü r- zung nach § 81 Abs. 2 VVG zu prüfen sein sollte . Dr. Kessal - Wulf Felsch Har s dorf - Gebhardt Dr. Karczewski Lehmann Vorinstanzen: LG Chemnitz, Entscheidu ng vom 26.02.2010 - 4 O 1277/09 - OLG Dresden, Entscheidung vom 15.09.2010 - 7 U 466/10 - 33

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