BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL VIII ZR 258/13 Verkündet am: 17. September 2014 Vorusso Justizhauptsekretärin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja BGB § 307 Abs. 1 Cb, Abs. 3 Satz 1, § 310 Abs. 1 Zur Inhaltskontrolle von Spannungsklauseln im unternehmerischen Verkehr (im A n- schluss an Senatsurteile vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13 und VIII ZR 116/13). BGH, Urteil vom 17. September 2014 - VIII ZR 258/13 - OLG Hamm LG Dortmund - 2 - Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung v om 17. September 2014 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Milger, d en Richter Dr. Achilles , die Richterin Dr. Fetzer sowie d ie Richter Dr. Bünger und Kosziol für Recht erkannt: Auf die Rechtsmittel der Beklagten w ird das Urteil des 19. Zivils e- nats des Oberlandesgerichts Hamm vom 16. Juli 2013 aufgeh o- ben und das Urteil der 2. Zivilkammer des Landgerichts Dortmund vom 1 6 . Januar 2013 abgeändert. Die Klage wird abgewiesen. Die Klägerin hat die Kosten des Rechtsstreits zu tragen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Beklagte versorgte die Klägerin, eine Feuerverzinkerei, auf der Grundlage ein es am 17. März 1998 geschlossenen Liefervertrags bis zum 31. März 2011 l eitungsgebunden als Sonderkundin mit Erdgas. Der von der Beklagten vorformulierte Gaslieferungsvertrag verweist zu dem für die Gaslief e- rung zu zahlenden Entgelt auf die Bestimmungen einer ihm beigefügten und mit " Gaspreis - Zonenpreisregelung " überschriebe nen Anlage 3, in der es unter anderem heißt : 1 - 3 - " 3.2 Gaspreis 3.2.1 Der Preis für die im Rechnungsjahr gelieferten Gasmengen beträgt für die ersten 400.000 kWh 5,86 Pf/kWh für die nächsten 5.600.000 kWh 5,72 Pf/kWh für die nächsten 11.000.000 k Wh 5,59 Pf/kWh für die nächsten 34.000.000 kWh 5,48 Pf/kWh für alle weiteren kWh 5,40 Pf/kWh [ ] 3.3 Änderung des Gaspreises 3.3.1 Die in 3.2 genannten Zonenpreise ermäßigen oder erhöhen sich nach der Formel B = 0,09098 (HL - 64,39). Darin be deuten B = Preisänderung in Pfennig/kWh HL = Preis in DM/hl für leichtes Heizöl gemäß 3.3.2 und 3.3.3 3.3.2 Der Preis - HL - für leichtes Heizöl (ohne Umsatzsteuer) ist den monatlichen Veröffentlichungen des Statistischen Bundesamtes, Wiesbaden, unter de r Fachserie 17, Reihe 2, Preise und Preisind i- zes für gewerbliche Produkte (Erzeugerpreise) zu entnehmen, und zwar der Preis frei Verbraucher in Düsseldorf, Frankfurt und Mannheim/Ludwigshafen, bei Lieferung in Tankkraftwagen, 40 - 50 hl pro Auftrag, einsch ließlich Mineralölsteuer und EBV. Maßg e- bend ist das arithmetische Mittel der sechs Monatswerte jedes K a- lenderhalbjahres der drei vorgenannten Orte. 3.3.3 Der Gaspreis ändert sich mit Wirkung vom 1.4. und 1.10. eines j e- den Jahres, wobei jeweils der Durchs chnittspreis für leichtes Hei z- öl des vorhergehenden Kalenderhalbjahres zugrunde zu legen ist. [ ] 3.3.7 Die Vertragspartner gehen davon aus, dass diese Preisänd e- rungsklausel die Preisentwicklung auf dem Wärmemarkt für den Erdgassektor zutreffend wiedergibt . Sollte dies nicht der Fall sein, so sind entsprechend anderweitige Vereinbarungen über eine a n- gemessene Preisänderungsklausel zu treffen. " Bestandteil des Erdgaslieferungsvertrages war außerdem eine als " E r- gänzung zur Anlage 3 des Gaslieferungsvertrag es vom 17.03.1998 - Gasprei s- änderung " überschriebene Regelung. Diese lautet: " Für die Gaspreisänderung ab 1.10.1997 ist das arithmetische Mittel der vom Statistischen Bundesamt Wiesbaden veröffentlichten Preise für leic h- 2 - 4 - tes Heizöl des ersten Kalenderhalbj ahres 1998 maßgebend. Es beträgt für die Berichtsorte Düsseldorf, Frankfurt/Main und Mannheim/Ludwigs - hafen 42,44 DM/hl. Die Änderung der vertraglichen Ausgangspreise gemäß Ziffer 3.2 des Gaslieferungsvertrages beträgt damit ab 1.10.1997 B = 0, 0 9098 x (4 2,44 - 64,39) = - 1,997 Pf/kWh. Sie betragen beim Preisstand 1.10.1997 unter Berücksichtigung der ge l- tenden Erdgassteuer von 0,360 Pf/kWh, zu deren teilweisem Ausgleich wir Ihnen einen Nachlass von 0,250 Pf/kWh einräumen, für die ersten 400.000 kWh 3,973 Pf/kWh für die nächsten 5.600.000 kWh 3,833 Pf/kWh für die nächsten 11.000.000 kWh 3,703 Pf/kWh für die nächsten 34.000.000 kWh 3,593 Pf/kWh für alle weiteren kWh 3,513 Pf/kWh [ ] " In der Folgezeit teilte die Beklagte der Klägerin jeweils zum 1. April und 1. Oktober Preiserhöhungen oder - senkungen mit. Die Klägerin beanstandete die von der Beklagten vorgenommenen Preiserhöhungen erstmals mit Schre i- ben vom 4. Mai 2005. Mit Schreiben vom 22. Juni 2005 kündigte die Klägerin an, dass si e künftig die Gasrechnungen um 10 % reduzieren werde , und zahlte fortan nur noch 90 % der von der Beklagten geforderten Rechnungsbeträge. Die Klägerin begehrt unter Zugrundelegung eines von ihr für geschuldet erachteten Gaspreises von 3 Cent/kWh zuletzt noch die Rückzahlung der d a- nach für den Zeitraum vom 1. Dezember 2007 bis 31. März 2011 überzahlten Rechnungsbeträge die Ersta t- Das Landgericht hat der Klage insoweit stattgegeben. Das Oberlande s- gericht hat die Berufung der Beklagten zurückgewiesen . Mit der vom Senat z u- gelassenen Revision verfolgt die Beklagte ihr Klageabweisungsbegehren we i- ter. 3 4 5 - 5 - Entscheidungsgründe: Die Revision hat Erfolg. I. Das Berufungsgericht ( OLG Hamm, Urteil vom 16. Juli 2013 - 19 U 19/13 , juris) hat , soweit im Revisionsverfahren von Interess e, zur Beg ründung seiner Entscheidung im Wesentlichen ausgeführt: Der Klägerin stehe gegen die Beklagte ein der Höhe nach unstreitiger und auch nicht nach § 814 BGB ausgeschlossener Anspruch auf Rückzahlung Alt. 1 BGB zu , da d ie unter Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 des Gaslieferungsvertrages getroffene Preisänderungsb e- stimmung unwirksam sei und deshalb keinen wirksamen Rechtsgrund für die Zahlung er höhter Gaspreise in dem im Berufungsverfahren noch streitgege n- ständlichen Zeitraum vom 1. Dezember 2007 bis 31. März 2011 dar stell e . Dass es sich bei den vertraglichen Regelungen der Parteien um Allg e- meine Geschäftsbedingungen handele, die die Beklagte gegenüber ihren So n- derkunden verwende, stehe außer Streit. Die von der Beklagten gestellten Preis bestimmun gen unterlägen der Inhaltskontrolle, weil die Parteien darin e i- nen Preis mit Anpassungsmöglichkeit in Form einer Preisnebenabrede verei n- bart hätten . Im Gegensatz zu e in em von vornherein für die Ve rtragsdauer ve r- einbarte n variablen Preis ( " Preishauptabrede " ), der nicht der Inhaltskontrolle unterliege , könne ein bei Vertragsschluss vereinbarter Ausgangspreis, der im Laufe der Vertragsdauer de r Anpassun g unterliegen solle ( " Preisnebenabr e- de " ), auf seine Angemessenheit überprüft werden. Dabei mache es keinen U n- terschied, ob die Bestimmungen dem Verwender das Recht zu einer einseitigen Preisänderung einräumten oder ob sie eine automatische Preisanpassung z ur Folge hätten. 6 7 8 9 - 6 - Das Landgericht habe die Regelungen in der Anlage 3 des Gaslief e- rungsvertrages zu Recht als kontrollfähige Preisnebenabrede qualifiziert. In B e- zug auf den Gaspreis verweise der Gasliefervertrag auf die Bestimmungen der Anlage 3. Dort fä nden sich im Abschnitt " Gaspreis " (Ziffer 3.2) u nter Ziffer 3.2.1 feste Preise mit Pf/kWh - Beträgen, die in der Weise gestaffelt seien, dass sich der Preis mit zunehmender Abnahmemenge ermäßige. Im Abschnitt " Änderung des Gaspreises " (Ziffer 3.3) sei u nter Ziffer 3.3.1 eine Änderung der in Abschnitt 3.2 genannten Zonenpreise nach einer bestimmten Formel geregel t, die mit dem - variablen - Preis für leichtes Heizöl (HL) verknüpft sei. Schon die ge tren n- ten Klauseln zum " Gaspreis " und zur " Änderung des Gaspreis es " machten deu t lich, dass aus der maßgeblichen Sicht der Kunden die unter Ziffer 3.2.1 ausgewiesenen Beträge beziehungsweise die in der " Ergänzung zur Anlage 3 " genannten Preise die eigentliche Preisabrede darstellten und - wie sich auch noch aus weiteren Regelungen des Abschnitts 3.3 ergebe - der so bei Aufna h- me der Versorgung als fester Ausgangspreis vereinbarte Vertragspreis im Laufe der Vertragsdauer , und zwar erstmals zum 1. April 1998, der Anpassung unte r- liegen solle. Dass sich die fixen Ausgangsprei se nicht im Hauptteil des Vertr a- ges befänden, sondern in dessen Anlage 3, ändere daran nichts. Entscheidend sei nicht, an welcher Stelle des Vertragswerkes die Einzelheiten der Preisa b- sprache geregelt seien, sondern welchen Inhalt sie hätten. Die Preisä nderungsk lausel benachteilige die Klägerin wegen der dadurch objektiv eröffneten Möglichkeit einer unzulässigen Gewinnsteigerung zugunsten der Beklagten gemäß § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB unangemessen. Dabei sei es unerheblich, dass die Klägerin Unternehmerin s ei. Denn die Unangemessenheit ergebe sich allein daraus, dass die Beklagte nach der Vertragsbestimmung das Äquivalenzverhältnis zwischen Leistung und Gegenleistung gegenüber der u r- sprünglichen Vereinbarung zu ihren Gunsten verändern könne. Insoweit lasse 10 11 - 7 - d as Bürgerliche Gesetzbuch eine Differenzierung der Schutzwürdigkeit der Int e- ressen von Verbrauchern und Unternehmern als Kunden nicht erkennen. Im Übrigen sei d er Beklagten auch ein Preisänderungsrecht im Wege der ergänzenden Vertragsauslegung schon des halb nicht zuzubilligen , weil sie A n- lass gehabt habe, eine Kündigung des Gaslieferungsvertrags in Betracht zu ziehen, nachdem die Klägerin mit Schreiben vom 4. Mai 2005 der angekündi g- ten Preiserhöhung widersprochen und fortan die Rechnung sbeträge pau schal um 10 % gekürzt habe. Ebenso wenig komme eine Lückenschließung durch Zubilligung eines einseitigen Leistungsbestimmungsrechts gemäß § 315 BGB in Betracht. II. Diese Beurteilung hält rechtlicher Nachprüfung in einem wesentlichen Punkt nicht stand. D er Klägerin steht ein Anspruch aus § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB auf Rückerstattung gezahlter Entgelte für die Erdgaslieferungen der Beklagten nicht zu, weil die Klägerin , soweit sie die von der Beklagten in Rechnung gestellten Beträge bezahlt hat, diese mit Rechtsgrund geleistet hat. D enn d ie Preisänd e- rungsb estimmungen der Anlage 3 zum Gaslieferungsvertrag (im Folgenden: Anlage 3), auf d eren Grundlage die Beklagte die streitgegenständlichen Gasli e- ferungen gegenübe r der Klägerin mit einem über dem bei Vert ragsschluss li e- genden bezifferten Ausgangspreis abgerechnet hat, sind entgegen der Auffa s- sung des Berufungsgerichts nicht gemäß § 307 Abs. 1 BGB un wirksam . 1. Bei den in Anlage 3 e nthaltenen und in den Erdgaslieferungsvertrag der Parteien einbezogenen Regelungen zur Bestimmung des von der Kläge rin zu z ahlenden Gaspreises handelt es sich, wie das Berufungsgericht mit Recht und von der Revision unangegriffen angenommen hat, um Allgemeine G e- 12 13 14 15 - 8 - schäftsbedingungen im Sinne des § 305 Abs. 1 Satz 1 BGB. Soweit s ie danach gemäß § 307 BGB der Inhaltskontrolle unterliegen, halten sie dieser aber im wie hier - unternehmerischen Verkehr (§ 310 Abs. 1 BGB) stand . 2. Die für die streitgegenständlichen Gasabrechnungen relevanten Ve r- tragsbestimmungen insbesondere die in Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 enthaltene Berechnungsformel und die sie erläuternden Regelungen in Ziffern 3.3.1 bis 3.3.3 der Anlage 3 - genügen , wie auch die Revisionserwiderung nicht in Zwe i- fel zieht, den Anforderungen des Transparenzge bots (§ 307 Abs . 1 Satz 2, Abs. 3 Satz 2 BGB). Denn ihr Regelungsgehalt - die Art und Weise der erstm a- ligen Berechnung sowie der Änderung des Gaspreises - ist aus sich heraus klar und verständlich (vgl. Senatsurteil e vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, ZIP 2014, 1435 Rn. 13 , zur Veröf fentlichung in BGHZ bestimmt, und VIII ZR 116/13, juris Rn. 16 f. , zur Veröffentlichung bestimmt ; vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, BGHZ 185, 96 Rn. 15 ff., und VIII ZR 304/08 , WM 2010, 1050 Rn. 21 ff. ). Der jeweils aktuelle Gaspreis ist mit Hilfe der in Ziffer 3.3. 1 der Anl a- ge 3 enthalte nen Berechnungsformel aufgrund der diese Formel erläuternden Bestimmungen ohne w eiteres zu be rechnen, sobald die Variable der Berec h- nungs formel - der Preis für leichtes Heizöl - bekannt ist . Ziffer 3.3.2 der Anl a- ge 3 verweist hinsichtlich des Heizölpreises auf die Monatsberichte des Statist i- schen Bundes amtes, so dass die erstmalige Berechnung und jede spätere Ve r- änderung des Gaspreises unschwer überprüfbar sind. 3. Ohne Erfolg wendet sich die Revision gegen die Auffassung des Ber u- fungsgericht s , dass die in Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 e nthaltene Berechnungsfo r- mel, soweit sie künftige Veränderungen des bei Vertragsbeginn geltenden Ga s- preises zum Gegenstand ha t , auch einer über das Transparenzgebot hinau s- gehenden Inhaltskontrolle gemäß § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB unterliegt . Sie ist insoweit nicht gemäß § 307 Abs. 3 Satz 1 BGB einer weitergehenden Inhalt s- kontrolle entzogen. Denn hinsichtlich der Regelung künftiger Preisänderungen 16 17 - 9 - handelt es sich bei diesen Bestimmunge n um kontrollfähige Preisnebenabreden und nicht um eine gemäß § 307 Abs. 3 Satz 1 BGB nicht kontrollfähige Prei s- hauptabrede (vgl. Senatsurteil e vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 14 ff. , und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 18 ff. ). Die gegen diese zutreffe nde Würdigung des Berufungsgerichts vorgebrachten Argumente der Revision bleiben ohne Erfolg. a) Zwar sind, wovon das Berufungsgericht auf der Grundlage der Senat s- rechtsprechung zutreffend ausgegangen ist , formularmäßige Abreden, die Art und Umfang der vertraglichen Hauptleistung und der hierfür zu zahlenden Ve r- gütung unmittelbar bestimmen, gemäß § 307 Abs. 3 Satz 1 BGB von der g e- setzlichen Inhaltskontrolle nach § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB ausgenommen (S e- natsurteil vom 25. September 2013 - VIII ZR 206/12, NJ W 2014, 209 Rn. 17). Hiervon zu unterscheiden sind aber die kontrollfähigen (Preis - ) Nebenabreden, also Abreden, die zwar mittelbare Auswirkungen auf Preis und Leistung haben, an deren Stelle jedoch , wenn eine wirksame vertragliche Regelung fehlt, disp o- siti ves Gesetzesrecht treten kann. Anders als die unmittelbaren Preisabreden bestimmen sie nicht das Ob und den Umfang von Entgelten, sondern treten als ergänzende Regelungen, die lediglich die Art und Weise der zu erbringenden Vergütung und/oder etwaige Preis modifikationen zum Inhalt haben, " neben " eine bereits bestehende Preishauptabrede. Sie weichen von dem das disposit i- ve Recht beherrschenden Grundsatz ab, nach dem die Preisvereinbarung der Parteien bei Vertragsschluss für die gesamte Vertragsdauer bindend ist, und sind daher einer Inhaltskontrolle unterworfen (§ 307 Abs. 3 Satz 1 BGB). Dabei macht es keinen Unterschied, ob sie dem Verwender das Recht zu einer einse i- tigen Preisänderung einräumen oder eine automatische Preisanpassung zur Folge haben (Senatsur teile vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 19 f., und VIII ZR 304/08, aaO Rn. 25 f.; jeweils mwN). Damit bleibt für die der Übe r- prüfung entzogene n Preis - und Leistungsbes timmungen nur der enge Bereich 18 - 10 - der Leistungsbezeichnungen, ohne die mangels Bes timmtheit oder Bestim m- barkeit des wesentlichen Vertragsinhalts ein wirksamer Vertrag nicht mehr a n- genommen werden kann ( vgl. Senatsurteil vom 9. April 201 4 - VIII ZR 404/12, NJW 2014, 2269 Rn. 44 mwN , zur Veröffentlichung in BGHZ vorgese hen). b) Ob eine Klausel einen kontrollfähigen Inhalt aufweist, ist durch Ausl e- gung zu ermitteln, die der Senat selbst vornehmen kann. Allgemeine G e- schäftsbedingungen sind nach ihrem objektiven Gehalt und typischen Sinn so auszulegen, wie sie von verständigen und redliche n Vertragspartnern unter Abwägung der Interessen der regelmäßig beteiligten Verkehrskreise verstanden werden, wobei die Verständnismöglichkeiten des durchschnittlichen Vertrag s- partners zugrunde zu legen sind . Zweifel bei der Auslegung gehen nach § 305c Abs . 2 BGB zu Lasten des Verwenders. Außer Betracht bleiben dabei nur solche Verständnismöglichkeiten, die zwar theoretisch denkbar, praktisch aber fern liegend und nicht ernstlich in Betracht zu ziehen sind ( zum Ganzen : Senatsurteile vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 16, und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 20; jeweils mwN ). c) Nach diesen Grundsätzen ist bei der Beurteilung der für die Ermittlung des Gaspreises maßgeblichen Berechnungsformel in Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 zu differenzieren. Diese Berechnung s formel ha t zwei Funktionen, die im Hi n- blick auf ihre Kontrollfähigkeit unterschiedlich zu beurteilen sind . aa) Sie ent hält einer seits - darin ist der Revision zuzustimmen - die g e- mäß § 307 Abs. 3 Satz 1 BGB nicht kontrollfähige Vereinbarung über die H öhe des bei Vertragsbeginn geltenden Gaspreises (Preishauptabrede). Dieser u n- te r liegt - wie jeder bei Vertragsbeginn vereinbarte Ausgangspreis - nicht der Inhaltskontrolle nach § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB (Senatsurteil e vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO R n. 17 , und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 21; jeweils mwN). Vorliegend haben sich die Parteien in Anwendung der Berechnungsformel der 19 20 21 - 11 - Anlage 3 auf den - der Inhaltskontrolle nicht unterliegenden - bei Lieferbeginn geltenden Gaspreis geeinigt. Das ergibt sich scho n daraus, dass die fest ve r- einbarten, nach Liefermenge gestaffelten Anfangspreise, die sich in Anwendung der Berechnungsformel ergeben , in der Ergänzung zur Anlage 3 des Gaslief e- rungsvertrages vom 17. März 1998 in bezifferter Form ausgewiesen worden sind. Sie waren damit - anders als die Revision meint - bei Vertragsschluss ke i- neswegs " variabel " , sondern standen fest (vgl. Senatsurteil vom 14. Mai 2014 VIII ZR 116/13, aaO Rn. 2 3 ). bb) An d ererseits regelt die Berechnungsformel zugleich auch zukünftige, nach Ziffer 3.3.3 der Anlage 3 eintretende Preisänderungen. Insoweit handelt es sich bei de r Berechnungsformel nicht um die Preishauptabrede zur Ermit t- lung de s anfänglichen Gaspreises, son dern - im Sinne der Senatsrechtspr e- chung (vgl. Senatsurteile vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 20, und VIII ZR 304/08, aaO Rn. 26; jeweils mwN) - um eine der Inhaltskontrolle unte r- liegende Preisnebenabrede, die künftige Preismodifikationen zum Gegenstand ha t . Die Berechnungsformel in Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 ist nicht deshalb, weil sie (auch) den bei Vertragsbeginn geltenden Anfangspreis bestimm t und ins o- weit nicht kontrollfähig ist , der Inhaltskontrolle insgesamt, also auch insoweit entzogen, als sie künftige, noch u ngewisse Preisanpassungen regelt (vgl. S e- natsu rteile vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 18 , und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 22 ) . d) Die Revision meint dagegen, dass die in Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 en t- haltene Berechnungsformel insgesamt eine der Inhaltskontrolle gemäß § 307 Abs. 3 BGB entzogene Preishauptabrede über einen " variablen " Gaspreis da r- stell e . Dem kann - wie der Senat nach Erlass des Berufungsurteils näher au s- geführt hat - schon deshalb nicht gefolgt werden, weil eine solche Sichtweise in nicht hinnehmbarer Weise Möglichkeiten zur Umge hung der Inhaltskontrolle eröffnet und damit dem Schutzzweck des Rechts der Allgemeinen Geschäft s- 22 23 - 12 - bedingungen nicht gerecht wird (Senatsurteil e vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 29 f. , und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 30 f . ). 4. Wie die Revision abe r zu Recht geltend macht, hält die in Ziffer 3.3.1 der Anlage 3 zur Bestimmung des während der Vertragslauf zeit jeweils g e- schuldeten Gaspreises enthaltene Berechnungsformel einer Inhaltskontrolle, soweit sie dieser nach vorstehenden Maßstäben unterlieg t , s tand , weil sie die Klägerin mit Rücksicht auf die im Handelsverkehr geltenden Gewohnheiten und Gebräuche (§ 310 Abs. 1 Satz 2 Halbs. 2 BGB) nicht unangemessen im Sinne des § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB benachteiligt. Denn d ie Feststellung, ob eine Klausel die Gr enzen eines angemessenen Interessenausgleichs im Sinne des § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB überschreitet, kann nicht ohne Berücksichtigung der Art des konkreten Vertrags, der typischen Interessen der Vertragsschließenden und der die jeweilige Klausel begleitenden Regelungen getroffen werden (S e- natsurteile vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 26, und VIII ZR 304/08, aaO Rn. 33; jeweils mwN). Insoweit hat das Berufungsgericht dem U m- stand, dass die Beklagte die in der Anlage 3 enthaltenen Preisbestimmungen gege nüber der Klägerin als Unternehmerin verwendet hat, zu Unrecht keine Bedeutung beigemessen. a) Der Verwender von Preisanpassungsklauseln in Allgemeinen G e- schäftsbedingungen hat - insbesondere bei auf Dauer angelegten Geschäft s- verbindungen - ein anerkenn enswertes Bedürfnis daran, seine Preise den akt u- ellen Kosten - oder Preisentwicklungen anzupassen. Auf Seiten des Kunden ist dagegen dessen Interesse daran zu berücksichtigen, vor Preisanpassungen geschützt zu werden, die über die Wahrung des ursprünglich f estgelegten Äqu i- valenzverhältnisses hinausgehen (Senatsurteile vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO, und VIII ZR 304/08, aaO; jeweils mwN). 24 25 - 13 - aa) Der Senat hat ein berechtigtes Interesse auch von Gasversorgung s- unternehmen, Kostensteigerungen während der Vertragslaufzeit an ihre Ku n- den weiterzugeben, grundsätzlich anerkannt (Senatsurteile vom 15. Juli 2009 - VIII ZR 225/07, BGHZ 182, 59 Rn. 22, und VIII ZR 56/08, BGHZ 182, 41 Rn. 2 3 ff. ). Wird die Preisanpassung auf der Grundlage der Entwicklung von K ostenelementen herbeigeführt, so ist jedenfalls bei Versorgungsverträgen mit Verbrauchern die Schranke des § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB aber überschritten, wenn solche Preisanpassungsbestimmungen dem Verwender die Möglichkeit einräumen, über die Abwälzung konkr eter Kostensteigerungen hinaus den z u- nächst vereinbarten Preis ohne jede Begrenzung anzuheben und so nicht nur eine Gewinnschmälerung zu vermeiden, sondern einen zusätzlichen Gewinn zu erzielen ( Senatsurteile vom 21. September 2005 - VIII ZR 38/05, WM 2005 , 2335 unter II 2; vom 13. Dezember 2006 - VIII ZR 25/06, WM 2007, 796 Rn. 21; vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 35, und VIII ZR 304/08, aaO). bb) Nach der Senatsrechtsprechung kann in einem langfristigen Ve r- tragsverhältnis ein berechtigtes In teresse nicht nur an der Verwendung einer Kostenelementeklausel, sondern auch einer Spannungsklausel bestehen. Eine gleitende Preisentwicklung durch Bezugnahme auf ein Referenzgut, das den Gegebenheiten des konkreten Geschäfts gerecht wird und deshalb für beide Vertragsparteien akzeptabel ist, vermeidet auf beiden Seiten die Notwendigkeit, einen langfristigen Vertrag allein deshalb zu kündigen, um im Rahmen eines neu abzuschließenden Folgevertrags einen neuen Preis aushandeln zu können. Sie sichert so zugle ich stabile Vertragsverhältnisse und die im Massengeschäft erforderliche rationelle Abwicklung (Senatsurteile vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 30, und VIII ZR 304/08, aaO Rn. 38). b) Nach diesen Grundsätzen hält die in Ziffer 3.3.1 der Anlag e 3 entha l- te ne Preisänderungsbestimmung der Inhaltskontrolle gemäß § 307 Abs. 1 Satz 26 27 28 - 14 - 1 BGB stand, soweit die Beklagte diese nicht gegenüber Verbrauchern, so n- dern gegenüber einem Unternehmen wie der Klägerin verwendet. aa) Bei der in Ziffer 3.3.1 geregel ten Bestimmung zur Anpassung des Gaspreises handelt es sich um eine Spannungsklausel. Denn der Preis für leichtes Heizöl stellt keinen Kostenfaktor, sondern einen Wertmesser für die von der Beklagten zu erbringende Leistung dar, weil er als solcher und ohn e Rüc k- sicht auf die Kosten der Beklagten die Höhe des Gaspreises bestimmen soll (vgl. Senatsurteile vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 38 , und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 38 ; vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 29, und VIII ZR 304/08, aaO Rn. 3 7). Zwar hat der Senat für Gaslieferungsverträge mit Verbrauchern en t- schieden, dass Spannungsklauseln der vorliegenden Art, nach denen sich der Gaspreis entsprechend der Preisentwicklung für leichtes Heizöl ändert, wegen unangemessener Benachteiligung der Kunden unwirksam sind (Senatsurteile vom 24. März 2010 - VIII ZR 178/08, aaO Rn. 25, 32, 36 ff., und VIII ZR 304/08, aaO Rn. 32, 36 ff.). Diese für Verbraucherverträge entwickelte Rechtsprechung des Senats ist auf den unternehmerischen Geschäftsverkehr aber aus den i n dem Senatsurteil vom 14. Mai 2014 (VIII ZR 114/13, aaO Rn. 4 1 ff. ) näher da r- gelegten Gründen nicht übertragbar. Ob die Bindung des Gaspreises an den Marktpreis für leichtes Heizöl sachgerecht und akzeptabel erscheint, unterliegt der kaufmä nnischen Beurteilung und Entscheidung des als Unternehmer ha n- delnden Gaskunden, die einer gerichtlichen Überprüfung im Rahmen der AGB - rechtlichen Inhaltskontrolle nicht zugänglich ist. Es ist in einer marktwirtschaftl i- chen Ordnung Aufgabe des Unternehmers, selbstverantwortlich zu prüfen und zu entscheiden, ob ein Gaslieferungsvertrag, der eine Bindung des Gaspreises an den Preis für leichtes Heizöl vorsieht, für ihn annehmbar ist. Es ist dagegen nicht Aufgabe der Gerichte, diese unternehmerische Entscheidun g des Kunden für eine Ölpreisbindung darauf hin zu überprüfen, ob sie sachgerecht ist, und 29 30 - 15 - sie gegebenenfalls zu Gunsten des einen Unternehmens sowie zu Lasten des anderen zu korrigieren (Senatsurteil e vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 45 f. , und VIII ZR 116/13, aaO Rn. 39 ). bb) Aus dem Urteil des Bundesgerichtshofs vom 6. April 2005 (XII ZR 308/02, NJW 2005, 2006 unter I 2 c) lässt sich - anders als die Revisionserw i- derung meint - für den vorliegenden Fall nichts Gegenteiliges herleiten. Sowei t dort für die Beurteilung von Schönheitsreparaturklauseln in einem Gewerb e- raummietvertrag kein Anlass gesehen worden ist, die Schutzbedürftigkeit eines Gewerbetreibenden anders zu beurteilen als diejenige eines Wohnraummieters, weil die Relevanz der dorti gen, erst am Ende einer (langen) Vertragslaufzeit zum Tragen kommenden Endrenovierungsverpflichtung nicht ohne Weiteres auch schon bei Vertragsschluss überschaubar war, ist diese Fallgestaltung mit der vorliegenden nicht vergleichbar. Denn bei der streitge genständlichen Prei s- anpassungsklausel geht es um einen für die Beurteilung der beiderseitigen Leistungen zentralen Kalkulationsgesichtspunkt, dessen Bedeutung und Au s- wirkungen auf das Leistungsgefüge über die vereinbarte Vertragslaufzeit hi n- weg offen auf d er Hand gelegen haben. Von einem gewerblichen Unternehmen wie der Klägerin ist zu erwarten, dass es bei einer sorgfältigen Kalkulation se i- ner Kosten, die zum Kernbereich kaufmännischer Tätigkeit gehört, gerade auch einer ihm gegenüber verwendeten Preisanpa ssungsklausel besondere Au f- merksamkeit schenkt und sich über deren Folgen die nötige Klarheit verschafft (vgl. Senatsurteil vom 14. Mai 2014 - VIII ZR 114/13, aaO Rn. 46). cc) Ohne Erfolg macht die Revisionserwiderung schließlich im Wege der G egenrüge g eltend, die Beklagte könne sich gemäß § 242 BGB nicht auf die Preisanpassungsklausel berufen, weil " i- nigkeit darüber bestanden [ habe ], dass auch die Klägerin zu günstigeren Kond i- tionen als Privatkunden beliefert werden s ollte " , was tatsächlich jedoch nicht der Fall sei. Auch das gehört zum beschriebenen Risiko kaufmännischer Kalkulat i- 31 32 - 16 - on, nämlich die Preisvereinbarungen auf der Grundlage einer Beobachtung des Marktgeschehens, zu dem hier insbesondere die veröffentlichten E ntgelte für die Belieferung von Tarifkunden gezählt haben, zu treffen und, wenn auf Dauer ein bestimmter Abstand zu den allgemein geforderten Tarifen sichergestellt werden soll, dies etwa über eine Abstandsklausel zu vereinbaren. Dazu zeigt die Revisionser widerung aber keinen Vortrag in den Tatsacheninstanzen auf ; auch die von ihr zuletzt in Bezug genommene Anlage K 10 verhält sich hierzu nicht. Es liegt deshalb im Risikobereich der Klägerin, wenn sich die auf der Grundlage der Preisanpassungsklausel verei nbarten Preise anders entwickelt haben sollten als die allgemeinen Tarife. - 17 - III. Nach alledem kann das angefochtene Urteil keinen Bestand haben; es ist aufzuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Der Senat hat in der Sache selbst zu en t- scheiden, weil keine weiteren Feststellungen erforderlich sind und die Sache damit zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). Dies führt auf die Rechtsmittel der Beklagten unter Aufhebung der Entscheidungen der Vor - instanzen zur Abweisung der Klage. Dr. Milger Dr. Achilles Dr. Fetzer Dr. Bünger Kosziol Vorinstanzen: LG Dortmund, Entscheidung vom 16.01.2013 - 2 O 322/11 - OLG Hamm, Entscheidung vom 16.07.2013 - I - 19 U 19/13 - 33
Full & Egal Universal Law Academy