ECL I:DE:BGH:2017:190717UVIIIZR278.16.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL VIII ZR 278/16 Verkündet am: 19. Juli 2017 Vorusso Amtsinspektorin als Urkunds beamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja BGB § 269, § 280, § 281, § 437, § 439, § 440, § 475; Richtlinie 1999/44/EG Art. 3 a) Ein taugliches Nacherfüllungsverlangen des Käufers setzt die Zurverfügung - stellun g der Kaufsache am rechten Ort, nämlich dem Erfüllungsort der Nac h- erfüllung, voraus. Für dessen Bestimmung ist im Kaufrecht die allgemeine Vorschrift des § 269 Abs. 1, 2 BGB maßgebend (Bestätigung der Senat s- rechtsprechung, vgl. Senatsurteile vom 13. April 2011 - VIII ZR 220/10, BGHZ 189, 196 Rn. 29 ff. mwN; vom 19. Dezember 2012 - VIII ZR 96/12, NJW 2013, 1074 Rn. 24). b) Die Kostentragungsregelung des § 439 Abs. 2 BGB begründet in Fällen, in denen eine Nacherfüllung die Verbringung der Kaufsache an einen e ntfernt liegenden Nacherfüllungsort erfordert und bei dem Käufer deshalb Tran s- - 2 - portkosten zwecks Überführung an diesen Ort anfallen, bei einem Ve r- brauchsgüterkauf nicht nur einen Erstattungsanspruch gegen den Verkäufer; der Käufer kann nach dem Schutzzweck der von Art. 3 Abs. 3 Satz 1, Abs. 4 der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie geforderten Unentgeltlichkeit der Nache r- fü l lung vielmehr grundsätzlich schon vorab einen (abrechenbaren) Vorschuss zur Abdeckung dieser Kosten beanspruchen, auch wenn das Vorliegen des geltend gemachten Mangels noch ungeklärt ist. Dementsprechend liegt ein taugliches Nacherfüllungsverlangen des Käufers vor, wenn seine Berei t- schaft, die Kaufsache zum Ort der Nacherfüllung zu verbringen, nur wegen der ausgebliebenen Vorschussleistung des V erkäufers nicht umgesetzt wird (Fortführung des Senatsurteils vom 13. April 2011 - VIII ZR 220/10, aaO Rn. 37). BGH, Urteil vom 19. Juli 2017 - VIII ZR 278/16 - LG Berlin AG Berlin - Pankow/Weißensee - 3 - Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat au f die mündliche Verhandlung vom 19. Juli 2017 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Milger , die Richter Prof. Dr. Achilles und Dr. Schneider, die Richterin Dr. Fetz er und den Richter Hoffmann für Recht erkannt: Auf d ie Revision de r Klägerin wird das Urteil d er Zivilkammer 88 des Landgerichts Berlin vom 8 . November 201 6 aufgehoben . Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsg e- richt zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die i n Schleswig - Holstein ansässige Klägerin kaufte am 14. April 2015 von der Beklagten, welche in Berlin einen Fahrzeughandel betreibt, zum Preis einen gebrauchten Pkw S . , den die Beklagte in einem Interne t- portal angeboten hatte. Obwohl die Klägerin unstreitig nicht Unternehmerin ist oder als Unternehmerin aufgetreten ist, heißt es in dem von der Beklagten ve r- wendeten Kaufvertrag sformular unter der Rubrik " Besondere Vereinbarungen " : Händlergeschäft, unter Ausschluss der Sachmängelhaftung! ... Erfü l- lungsort beim Verkäufer. 1 - 4 - Am 10. Mai und erneut am 12. Mai 2015 wandte sich die Klägerin wegen eines nach ihrer Behauptung aufgetretenen Motordefekts an die Beklagte , um mit ihr die weitere Vorgehensweise zur Schadensbehebung im Rahmen der Gewährlei stung zu klären . N achdem eine Reaktion der Beklagte n ausgeblieben war , forderte die Klägerin sie am 19. Mai 2015 unter Fristsetzung bis zum 30. Mai 2015 zur Nachbesserung auf . Daraufhin bot die Beklagte telefonisch eine Mangelbeseitigung an ihrem Sitz in B erlin an. Die Klägerin verlangte hi e- rauf unter Aufrechterhaltung der gesetzten F rist mit Schreiben vom 21. Mai 2015 Transports des nach ihrer Behauptung nicht fahrbereiten Pkw nach Berlin b e- ziehungsweise die Abholung des Fahrzeugs durch die Beklagte auf deren Ko s- ten . Nachdem diese sich nicht gemeldet hatt e, setzte die Klägerin ihr unter dem 2. Juni 2015 eine Nachfrist zur Mängelbeseitigung bis zum 10. Juni 2015. Als die Beklagte hierauf erneut nicht reagierte, machte die Klägerin am 17. Juni 2015 dem Grunde nach Schadensersatz für eine nunmehr von ihr selb st zu veranlassende Reparatur des Fahrzeugs geltend. Nach Durchführung der Reparatur in der W erkstatt eines bei Kassel a n- sässigen Unternehmens beansprucht die Klägerin von der Beklagten Sch a- densersatz in Höhe von insgesamt ie sich in erster Linie aus den ihr dafür in Rechnung gestellten und von ihr ausgeglichenen B e- trägen sowie aus Transport - und Reisekosten zusammensetzen . Die auf Zahlung dieses Schade nsersatzes gerichtete Klage hat in den Vorins tanzen keinen Erfolg gehabt. Mit ihrer vom Berufungsgericht zugelass e- nen Revision verfolgt die Klägerin ihr Zahlungsbegehren weiter. 2 3 4 - 5 - Entscheidungsgründe: Die Revision hat Erfolg. I. Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung , soweit f ür das Revisionsverfahren von Interesse, ausgeführt: Es könne im Streitfall dahinstehen, ob das verkaufte Fahrzeug bei Übe r- gabe mit einem Sachmangel behaftet gewesen sei. Zwar habe die Beklagte ihre Gewährleistungspflicht nicht wirksam durch vertraglich e Vereinbarung au s- schließen können, da es sich bei der Klägerin unstreitig nicht um eine Unte r- nehmerin im Sinne von § 14 BGB gehandelt habe, so dass einem Ausschluss der gesetzlichen Gewährleistung § 475 Abs. 1 BGB entgegen gestanden habe. Der geltend gema chte Schadensersatzanspruch scheitere jedoch bereits daran, dass es an einem wirksamen Nacherfüllungsverlangen der Klägerin fehle. Ein solches Nacherfüllungsverlangen, das die Bere itschaft des Käufers voraussetze , dem Verkäufer die Kaufsache zur Überprüf ung der erhobenen Mängelrügen für eine entsprechende Untersuchung zur Verfügung zu stellen, könne nicht schon darin gesehen werden, dass die Klägerin die Beklagte mit Schreiben vom 21. Mai 2015 zur Vorf inanzierung beziehungsweise zur Durc h- führung des Trans portes an deren Geschäftssitz zwecks Vornahme der Nache r- füllung aufgefordert habe. Denn der Erfüllungsort für diese Nacherfüllung habe nach dem im Streitfall anzuwendenden § 269 BGB am Geschäftssitz der B e- klagten gelegen, so dass diese nur dort ihre Leistu ngshandlung hätte vorne h- men müssen und zu weiteren Handlungen vorab nicht verpflichtet gewesen sei. Das ergebe sich zwar nicht aus der den Erfüllungsort betreffenden Vertrag s- klausel in den Besonderen Vereinbarungen . Denn 5 6 7 8 - 6 - durch den - allerdings unwirksamen - Ausschluss der Sachmangelhaftung sei zumindest die Beklagte davon ausgegangen, dass eine Nacherfüllung nicht in Betracht komme, so dass die Vereinbarung des Erfüllungsortes sich auch nicht auf die Regelung der Gewährleistungsrecht e bezogen haben könne. I m Streitfall gebe es zwar keine konkreten Anhaltspunkte , die in beso n- derer Weise für den Geschäftssitz der Beklagten als Ort der Nacherfüllung sprächen ; insbesondere verfüge die Beklagte nicht über eine eigene, zur Durc h- führung e iner solchen Nacherfüllung geeignete Werkstatt. Allerdings sprächen im Gegenteil auch keine Anhaltspunkte dafür , dass die Beklagte ihrem G e- schäftssitz als Ort der Nacherfüllung keine Bedeutung beigemessen habe, in s- besondere dass sie eine Nacherfüllung unte r keinen Umständen selbst habe vornehmen oder zumindest überwachen wollen. Ansonsten fehle sowohl dem Geschäftssitz der Beklagten als dem Ort des Vertragsschlusses die insoweit nötige Aussagekraft wie auch umgekehrt der Wohnsitz des Käufers angesichts der bei Kraftfahrzeugen typischerweise bestehenden Variabilität des Belege n- heitsortes keine ausreichende Anknüpfung für eine B estimmung des Nacherfü l- lungsorts biete. Eine - stets - zum Wohnsitz der Klägerin führende Nacherfüllungsortb e- stimmung lasse sich im Übrigen auch nicht aus Art. 3 Abs. 2, 3 der Richtlinie 1999/44/EG herleiten, wonach der Verbraucher bei einer Vertragswidrigkeit A n- spruch auf unentgeltliche Herstellung des vertragsgemäßen Zustandes oder Ersatzlieferung innerhalb einer angemessenen Frist habe und die Nachbess e- rung ohne erhebliche Unannehmlichkeiten für den Verbraucher erfolgen müsse. Denn das sei n ach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, der sich die Kammer anschließe, nicht so zu verstehen, dass über den in § 439 Abs. 2 BGB geregelt en Erstattungsanspruch und einen diesbezüglich möglichen Vo r- schussanspruch für die entstehenden Transport - oder Versandkosten hinaus 9 10 - 7 - auch der Ort der Nacherfüllung zwingend am Sitz des Verbrauchers angesiedelt werden müsse. Aus der geforderten Erheblichkei t der Unannehmlichkeiten g e- he vielmehr hervor , dass die Richtlinie nicht das Ziel verfolge, den Verbraucher von jeglicher Unannehmlichkeit freizuhalten. Die Organisation ein es im Streitfall zu bewältigenden Fahrzeugt ransports habe sich zudem mit Blick a uf die auch sonst bei der Abwicklung eines Kaufve r- trages und der Durchsetzung von Rechten auftretenden Erschwernisse nicht als eine erhebliche Unannehmlichkeit dar gestellt . Denn d as Risiko, die Kosten des Transportes gegebenenfalls nicht von dem Verkäufer erstattet zu bekommen, weil kein Fall einer Gewährleistung vorliege oder dieser zahlungsunfähig werde, entspreche dem für alle Vertragsparteien bestehenden gewöhnlichen Vertrag s- risiko. Die Klägerin h ab e zudem die Möglichkeit gehabt, einen ihr zustehenden V orschussanspruch gegen die Beklagte durchzusetzen , um darüber das Ko s- tentragungsrisiko auszuschließen. Dabei hätte die durch eine Vorschussklage eintretende Verzögerung nicht dem nach der Richtlinie bestehenden Erfordernis einer Nachbesserung innerhalb ang emessene r Frist entgegengestanden . Denn diese Frist könne immer erst mit der tatsächlichen Überlassung des Kaufg e- genstandes an den Verkäufer zum Zwecke der Nacherfüllung beginnen . Durch die Möglichkeit d es Vorschussanspruch s könne zudem auch die Höhe de r Transportkosten generell nicht zu einer Überschreitung der Erheb lic h- keitsschwelle führen . Letztlich habe die Klägerin aber durch die Beauftragung eines von ihrem Wohnsitz weit entfernten Dritten mit der Nachbesserung, de s- sen Bezahlung sowie den dazu erfo rderlichen Transport des Fahrzeugs g e- zeigt, dass sie die Mittel zur Finanzierung eines Transports hätte aufbringen können. Gründe, aufgrund d erer eine Organisation oder Bez ahlung des Tran s- ports oder eine Einforderung des Vor schusses eine erhebliche Unanneh mlic h- 11 12 - 8 - keit für die Klägerin hätten darstellen können, erg ä ben sich jedenfalls aus dem Parteivorbringen nicht. Hiernach sei der Erfüllungsort der Nachbesserung gemäß § 269 Abs. 1 BGB am Sitz der Beklagten als der Schuldnerin einer solchen Verpflichtung a n- zusiedeln gewesen. Insoweit habe es aber an der Bereitschaft der Klägerin g e- fehlt, dieser das Fahrzeug zur Überprüfung der angezeigten Sachmängel am rechten Ort zur Verfügung zu stellen. E in solches Vorgehen sei der Klägerin auch sonst nicht im Sinne von § 440 BGB unzumutbar gewesen. Der Umstand, dass die Beklagte die Vorschussforderung der Klägerin nicht erfüllt habe, sei jedenfalls nicht geeignet gewesen, die Vertrauensgrundlage zwischen den Pa r- teien mit einer daraus resultierenden Unzumutbarkeit der Nach besserung zu zerstören . Denn solange eine Nachbesserungspflicht nicht festgestanden habe, habe die Zurückweisung einer Vorschussleistung durch die Beklagte insoweit nicht als vertragswidriges Verhalten angesehen werden können . II. Diese Beurteilung häl t rechtlicher Nachprüfung nicht stand. Mit der vom Berufungsgericht gegebenen Begründung kann ein A n- spruch der Klägerin auf Ersatz der Kosten und Einbußen, die sie aufgrund der von ihr im Wege der Selbstvornahme veranlasste n Reparatur des gekauften Pkw geltend macht , nicht verneint werden. Denn die Beurteilung des Ber u- fungsgerichts , wonach es wegen der unterlassenen Vorstellung des Fahrzeugs in Berlin bereits an einem für den beanspruchten Schadensersatz (§ 437 Nr. 3, § 280 Abs. 1, 3, § 281 Abs. 1 Satz 1 BGB) gemäß § 439 Abs. 1 BGB erforderl i- chen wirksamen Nacherfüllungsverlangen gefehlt habe, weil der Klägerin auch 13 14 15 - 9 - ohne den angeforderten Transportkostenvorschuss eine Verbringung des Fah r- zeugs dorthin zwecks Ermöglichung einer Untersuchung der gerügten M änge l- erscheinungen zuzumuten gewesen sei, ist in einem entscheidenden Punkt mit Rechtsfehlern behaftet . 1. Das Berufungsgericht hat es - nach seinem Standpunkt folgerichtig - dahinstehen lassen, ob das verkaufte Fahrzeug die von der Klägerin behaupt e- te n und ihrem Ersatzbegehren zugrunde gelegten Motordefekte gehabt hat und aus diesem Grunde nicht mehr fahrbereit gewesen ist . E s ist deshalb für die revisionsrechtliche Prüfung als notwendige Voraussetzung sowohl des geltend gemachten Schadensersatzanspruc hs als auch des nachstehend behandelten Transportkostenvorschussanspruchs (vgl. Senatsurteil vom 30. April 2014 VIII ZR 275/13, BGHZ 201, 83 Rn. 11 mwN) zu unterstellen, dass diese Mä n- gel, und zwar in der nach § 476 BGB zu vermutenden Weise (dazu Senatsu rteil vom 12. Oktober 2016 - VIII ZR 103/15, WM 2017, 396 Rn. 36 [zur Veröffentl i- chung in BGHZ vorgesehen]) , vorgelegen und zu den Aufwendungen geführt haben, welche die Klägerin aus Anlass der von ihr selbst veranlassten Repar a- tur und einer dadurch beding ten Unterbrechung der Nutzungsmöglichkeit als Schäden geltend gemacht hat. Insoweit ist das Berufungsgericht zugleich unangegriffen davon ausg e- gangen, dass der in die Kaufvertragsurkunde aufgenommene Ausschluss einer Sachmängelhaftung gemäß § 474 Abs. 1, § 475 Abs. 1 Satz 1 BGB unwirksam ist. Denn die Klägerin ist nach dem unstreitigen Sachvortrag der Parteien in den Tatsacheninstanzen Verbraucherin im Sinne von § 13 BGB und auch sonst nach ihrem Gesamterscheinungsbild nicht als Unternehmerin im Sinne v on § 14 Abs. 1 BGB aufgetreten (vgl. dazu Senatsurteil vom 22. Dezember 2004 - VIII ZR 91/04, WM 2005, 1612 unter II 2 a) . Die gleichwohl im Formula r vertrag vorgenommene Bezeichnung der Klägerin als Firma und d e s Kaufve r trags als 16 17 - 10 - Händlergeschäft stellt sic h deshalb als eine gemäß § 475 Abs. 1 Satz 2 BGB unzulässige Umgehung des halbzwingenden Charakters der in Satz 1 dieser Bestimmung aufgeführten Vorschriften dar , im Streitfall also als eine Umgehung der sich aus §§ 437 , 439 ff. BGB ergebenden Gewährleistu ngsrechte der Kl ä- gerin, so dass der von ihr geltend gemachte Schadense r satzanspruch nicht schon aus diesem Grunde ausscheidet . 2. Ein auf Erstattung der namentlich für Reparatur und Transport angefa l- lenen A ufwendungen gerichteter Anspruch auf Schadenser satz statt der Lei s- tung (§ 437 Nr. 3, §§ 280, 281, 440 BGB) , der nach dem Vorrang der Nacherfü l- lung bei Selbstvornahme der Mangelbeseitigung durch den Käufers als einziger Anspruch in Betracht kommt , steht - wie auch das Berufungsgericht richtig g e- sehen ha t - der Klägerin wegen dieses Nacherfüllung svorrangs nur unter den Voraussetzungen der §§ 281, 440 BGB zu ; dies erfordert , dass die Klägerin entweder der Beklagten erfolglos eine angemessene Frist zur Nacherfüllung bestimmt hat (§ 281 Abs. 1 Satz 1 BGB) od er das s eine solche Fristsetzung gemäß § 281 Abs. 2 BGB beziehungsweise nach § 440 BGB entbehrlich war (Senatsurteile vom 12. Januar 2011 - VIII ZR 346/09, WM 2011, 909 Rn. 15; vom 21. Dezember 2005 - VIII ZR 49/05, WM 2006, 1355 Rn. 18; vom 22. Juni 2005 - VIII ZR 1/05, NJW 2005, 3211 unter II 1; vom 23. Februar 2005 - VIII ZR 100/04, BGHZ 162, 219, 225, 227 f f .). Diese Voraussetzungen sind - anders als die Revision meint - zwar nicht schon deshalb gegeben, weil der Erfüllungsort für die von der Kläger in gefo r- de r te Nachbesserung an ihrem Wohnsitz oder dem damit identischen Fah r- zeugstandort anzusiedeln wäre . Jedoch war entgegen der Auffassung des B e- rufungsgerichts e ine über die mit Fristsetzung en erhobene Mängelbeseit i- g ungsaufforderung hinausgehende vorb ehaltlose Bereit schaft der Klägerin zum Transport des nicht fahrbereiten Pkw auf eigene Kosten an den Geschäftssitz 18 19 - 11 - der Beklagten in Berlin im Streitfall nicht noch zusätzlich zur Wirksamkeit dieser Aufforderung notwendig . Es war vielmehr ausreichend, dass die Klägerin - wenn auch ohne Erfolg - zeitnah einen nicht ersichtlich unangemessenen Transportkostenvorschuss von der Beklagten angefordert hat sowie alternativ bereit war, ihr selbst die Durchführung des Transports zu überlassen bezi e- hungsweise - was d ies selbstredend eingeschlossen hat - eine vorgängige U n- tersuchung des Fahrzeugs an dessen Belegenheitsort zu ermöglichen. a) E ine wirksame Fristsetzung der Klägerin hätte allerdings schon ung e- achtet eines Vorschusserfordernisses vorgelegen, wenn man m it der Revision davon ausgehen wollte, dass der Erfüllungsort für die von der Beklagten vorz u- nehmende Nachbesserung am Sitz der Klägerin anzusiedeln gewesen wäre . Denn in diesem Fall hätte sich die Beklagte innerhalb der ihr gesetzten Frist ohne weiteres Z utun der Klägerin dorthin zwecks Untersuchung der gerügten Mängel und deren Beseitigung begeben müssen. Einen Erfüllungsort für die von der Beklagten geschuldete Nachbesserung am Wohnsitz der Klägerin b e- ziehungsweise dem damit identischen Belegenheitsort d es Fahrzeugs hat das Berufungsgericht jedoch - und zwar im Einklang mit der in den Tatsacheni n- stanzen von beiden Parteien noch übereinstimmend vertretenen Sichtwe i se - rechtsfehlerfrei verneint. aa) Nach der Rechtsprechung des Senats setzt ein tauglich es Nacherfü l- lungsverlangen des Käufers unter anderem die Zurverfügungstellung der Kau f- sache am rechten Ort, nämlich dem Erfüllungsort der Nacherfüllung, voraus. Für dessen Bestimmung ist im Kaufrecht die allgemeine Vorschrift des § 269 Abs. 1 , 2 BGB maßgeb end mit der Folge, dass bei einem Fehlen vertraglicher Vereinbarungen über den Erfüllungsort auf die jeweiligen Umstände, insbeso n- dere auf die Natur des Schuldverhältnisses , abzustellen ist und dass dann, wenn sich hieraus keine abschließenden Erkenntnisse gewinnen lassen, der 20 21 - 12 - Erfüllungsort letztlich an dem Ort anzusiedeln ist, an welchem der Schuldner zur Zeit der Entstehung des Schuldverhältnisses seinen Wohn - oder G e- schäfts sitz hatte (Senatsurteile vom 13. April 2011 - VIII ZR 220/10, BGHZ 189, 196 Rn. 2 9 ff. mwN; vom 19. Dezember 2012 - VIII ZR 96/12, NJW 2013, 1074 Rn. 24 ). Von dieser Rechtsprechung geht auch das Berufungsgericht aus, um danach zu dem Ergebnis zu gelangen, dass Umstände, die in besonderer We i- se zu einer Lokalisierung des Ortes der Nache rfüllung entweder am Wohnsitz der Klägerin oder am Geschäftssitz der Beklagten Veranlassung gäben, nicht ersichtlich seien, so dass im Streitfall die genannte , auf eine Maßgeblichkeit des Wohn - oder Geschäftssitz es des Schuldners hinauslaufende gesetzliche Ausl e- gungsregel zum Tragen komme (vgl. dazu auch Senatsurteil vom 18. Januar 2017 - VIII ZR 263/15, WM 2017, 919 Rn. 22 [zur Veröffentlichung in BGHZ vorgesehen]). bb) Soweit sich die Revision unter Bezugnahme auf ablehnende Sti m- men im Schrifttum (juri sPK - BGB/Pammler, 8. Aufl., § 439 Rn. 44 ff.) namentlich mit Blick auf die Anforderungen in Art. 3 Abs. 3 Satz 3 der Richtlinie 1999/44/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 25. Mai 1999 zu bestimmten Aspekten des Verbrauchsgüterkaufs und der Gar antien für Ve r- brauchsgüter (ABl. EG Nr. L 171 S. 12 ; Verbrauchsgüterkaufrichtlinie ) gegen eine Anwendbarkeit von § 269 Abs. 1 BGB wendet oder zumindest ein Tran s- porterfordernis wie im Streitfall generell als eine erhebliche, für die Bestimmung des Erfüllun gsortes anhand der Umstände ausschlaggebende Unannehmlic h- keit werten und ihn deshalb ausschließlich am Ort der jeweiligen B elegenheit der Kaufsache ansiedeln will, hat sich der Senat mit diesen Gesichtspunkten in seinem Urteil vom 13. April 2011 (VIII ZR 2 20/10, aaO Rn. 35 ff., insbes. Rn. 39 ff. ; vgl. ferner Senatsurteil vom 26. Oktober 2016 - VIII ZR 240/15, NJW 2017, 153 Rn. 21 ) eingehend auseinandergesetzt. Insbesondere hat er in di e- ser Entscheidung zur Konkretisierung der Erheblichkeitsschwelle ausgefü hrt , 22 - 13 - dass der nationale Gesetzgeber in Deutschland die in Art. 3 Abs. 3 der Ve r- brauchsgüterkaufrichtlinie enthaltenen Vorgaben dadurch umgesetzt hat, dass der Käufer im Falle der Unzumutbarkeit der Nacherfüllung gemäß § 440 Satz 1 Alt . 3 BGB sogleich Sekun därrechte (Rücktritt, Minderung und Schadensersatz) geltend machen kann und sich dadurch nicht auf eine unerwünschte Form der Nacherfüllung einlassen muss, die für ihn - weil mit erheblichen Unannehmlic h- keiten verbunden - unzumutbar ist (Rn. 46). Auch zum vorhergehend abgeha n- delten Merkmal einer Unentgeltlichkeit der Nachbesse rung (Art. 3 Abs. 1 Satz 1 , Abs. 4 der Verbrauchsg üterkaufrichtlinie) hat der Senat hervorgehoben, dass insoweit das nationale Recht den erforderlichen Schutz durch den Ko s- tenerstattun gsanspruch nach § 439 Abs. 2 BGB gewährleistet, der angesichts des Schutzzwecks der Unentgeltlichkeit einen Vorschussanspruch des Ve r- brauchers ein schließt (Rn. 37). Darüber hinausgehende neue Gesichtspunkte, die dem Senat Veranla s- sung geben könnten, sei ne Auffassung zur Anwendbarkeit des § 269 Abs. 1 BGB oder zur Gewichtung der dabei zu berücksichtigenden Umstände im Sinne einer grundsätzlichen Verlagerung des Erfüllungsortes zum Wohnsitz des Ve r- brauchers oder zum Belegenheitsort der Kaufsache zu ändern, zeigt die Revis i- on nicht auf. Das gilt umso mehr, als sich mittlerweile auch der nach dem g e- nannte n Senatsurteil vom 13. April 2011 ergangenen Rechtsprechung des G e- richtshofs der Europäischen Union (im Folgenden: Gerichtshof) mit der nötigen Deutlichkeit entnehmen lässt , d ass die Erheblichkeit von Unannehmlichkeiten, die mit einer Nachbesserung nahezu zwangsläufig verbunden sind, in einer Fallgestal tung wie der V orliegenden nicht notwendig durch eine generelle Lok a- lisierung des Erfüllungsortes am Wohnsitz des Verbrauchers oder am Belege n- heitsort der Kaufsache ausgeglichen werden müssen . Vielmehr kann dem - was der Senat als von Anfang an selbstverständlich angesehen hat - etwa auch durch eine effektive Abwälzung der zur Kompensation solcher Unanneh m- 23 - 14 - lichkei ten anfallenden Kosten auf den Verk äufer Rechnung getragen werden . Folgerichtig hat - worauf auch die Revisionserwiderung zutreffend hinweist - der Gerichtshof in seinem Urteil vom 16. Juni 2011 (C - 65/09 und C - 87/09, NJW 2011, 2269 Rn. 55, 62 - Gebr. Weber und Putz) in naheliegender Fortführung der bereits in seinem Urteil vom 17. April 2008 (C - 404/06, NJW 2008, 1433 Rn. 34 ff. - Quelle ) angestellten Erwägungen zur Auslegung von Art. 3 Abs. 2, 3 der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie eigens hervorgehoben, dass e s auch unter Berücksichtigung des Zwecks der Richtlinie, ein hohes Verbraucherschutzn i- veau zu gewährleisten, nicht zwingend erforderlich ist, dass der Verkäufer den Nacherfüllungsvorgang vollständig selbst vornimmt, sondern dass auch die Übernahme der ents prechenden Kosten ein taugliches Äquivalent bilden kann. cc) Darüber hinaus lässt die Revision bei den von ihr mit dem Ziel einer Verlagerung des Nacherfüllungsortes zur Klägerin hin erhobenen Rügen außer Betracht, dass es sich bei dem in Art. 3 Abs. 3 Satz 3 der Verbrauchsgüterkau f- richtlinie verwendeten Begriff der erheblichen Unannehmlichkeit um einen u n- bestimmten Rechtsbegriff handelt , dessen richtlinienkonforme Auslegung und Anwendung anhand der jeweiligen Umstände des Einzelfalls dem nationalen (Tat - )Richter nach Maßgabe seiner vom nationalen Gesetzgeber im Zuge der Richtlinienumsetzung erfahrenen Konkretisierung obliegt (vgl. EuGH, Urteile vom 21. März 2013 - C - 92/11, NJW 2013, 2253 Rn . 47 f. - RWE Vertrieb; vom 26. April 2012 - C - 472/10 , RIW 2012, 483 Rn . 22 - Invitel; vom 9. November 2010 - C - 137/08, RIW 2010, 876 Rn. 43 f. - VB Pénzügyi Lízing) . Dass es au s- legungsrelevante Gesichtspunkte gibt, deren Beurteilung zur Frage der Ko m- pensierbarkeit einer dem Käufer nachteiligen Bestimmung des Nacherfüll ung s - ortes durch eine den Transportaufwand ausgleichende Kostenvorschusspflicht des Verkäufers über den Einzelfall hinaus der Entwicklung weiter er allgemeiner Kriterien bedarf, welche dem Urteil des Gerichtshofs vom 16. Juni 2011 ( C - 65/09 und C - 87/09, aaO - Gebr. Weber und Putz) noch nicht zu entnehmen 24 - 15 - sind und die im Streitfall zusätzlich bei der Handhabung des Begriffs der erhe b- lichen Unannehmlichkeiten zu beachten wären, zeigt die Revision nicht auf . Sie sind auch nicht ersichtlich. Die Revision beschrän kt sich vielmehr im Wesentl i- chen darauf, ihr e eigene, die Relevanz von Vorschusspflichten grundsätzlich verneinende Sichtweise an die Stelle derjenigen des unter Berücksichtigung des unbestimmten Rechtsbegriffs zur Anwendbarkeit des § 269 Abs. 1 BGB gelang enden und daran anknüpfend zu dessen Auslegung berufenen Tatric h- ters zu setzen. In diesem Rahmen ist das Berufungsgericht zunächst einmal unangegri f- fen davon ausgegangen, dass die im Kaufvertragsformular enthaltene Erfü l- lungsortsvereinbarung sich angesi chts der zuvor - wenn auch unwirksam - au s- geschlossenen Sachmängelgewährleistung nicht auf danach von vornherein nicht in Betracht zu ziehende Nachbesserungsansprüche bezieht. Eine solche zu Lasten der Beklagten als Verwenderin des Vertragsformulars gehend e Au s- legung liegt allein schon nach der Unklarheitenregel des § 305c Abs. 2 BGB nahe. Soweit das Berufungsgericht bestimmte Umstände , die einer Anwen d- barkeit des § 269 Abs. 1 BGB von vornherein hätten entgegen stehen können oder sonst geeignet gewesen wä ren , der Klägerin ungeachtet des ausgeblieb e- nen Vorschuss es durch die Annahme eines auswärtigen Nacherfüllungsort s im Streitfall zusätzlich weitere Unannehmlichkeiten von Gewicht zu bereiten (vgl. Senatsurteil vom 13. April 2011 - VIII ZR 220/10, aaO Rn. 4 1 f.) , nicht festg e- stellt hat, ist ein Rechtsfehler ebenfalls nicht zu erkennen. Im Gegenteil hat die Klägerin, die in den Tatsacheninstanzen durchgängig davon ausgegangen ist, dass die Nachbesserung am Sitz der Beklagten in Berlin erfolgen müsse, durch ih r Angebot, gegen Zahlung des verlangten Vorschusses den Transport des Fahrzeugs zur Beklagten nach Berlin zu organisieren, selbst zu erkennen g e- 25 26 - 16 - geben, dass bei einem vorab zu leistenden finanziellen Ausgleich der organis a- torische Aufwand für sie keine , zum indest keine erhebliche Unannehmlichkeit bedeutet hätte. Sonstige Umstände, die das Berufungsgericht bei Anwendung des § 269 Abs. 1 BGB hätten veranlassen müssen, den Ort der Nacherfüllung am Wohnsitz der Klägerin beziehungsweise an dem damit übereinstimme nden Fahrzeugstandort anzusiedeln, sind ebenfalls rechtsfehlerfrei nicht festgestellt, so dass das Berufungsgericht die in der Vorschrift enthaltene Auslegungsregel zur Anwendung bringen konnte, welche als Nacherfüllungsort den Geschäftssitz der Beklagten in Berlin bestimmt. b) Ein taugliches Nacherfüllungsverlangen des Käufers muss nach der Rechtsprechung des Senats auch die Bereitschaft des Käufers umfassen, dem Verkäufer die Kaufsache zur Überprüfung der erhobenen Mängelrügen am rechten Ort, nämlich d em Erfüllungsort der Nacherfüllung, für eine entspr e- chende Untersuchung zur Verfügung zu stellen. Hierdurch soll es diesem e r- möglicht werden, die verkaufte Sache darauf zu überprüfen, ob der behauptete Mangel besteht , ob er bereits im Zeitpunkt des Gefahrü bergangs vorgelegen hat, auf welcher Ursache er beruht sowie ob und auf welche Weise er beseitigt werden kann. Dementsprechend ist der Verkäufer grundsätzlich nicht verpflic h- tet, sich auf ein Nacherfüllungsverlangen des Käufers einzulassen, bevor dieser ih m die Gelegenheit zu einer solchen Untersuchung der Kaufsache gegeben hat (Senatsurteil e vom 23. Februar 2005 - VIII ZR 100/04, aaO S. 228; vom 21. Dezember 2005 - VIII ZR 49/05, aaO Rn. 21; vom 10. März 2010 - VIII ZR 310/08, NJW 2010, 1448 Rn. 12 ; vom 19 . Dezember 2012 - VIII ZR 96/12, aaO ). Gegen d iese Obliegenheit (vgl. Senatsurteil vom 10. März 2010 - VIII ZR 310/08, aaO) hat die Klägerin indes nicht verstoßen . Denn entgegen der Au f- fassung des Berufungsgerichts war sie, ohne Nachteile für ihr Nachb ess e- 27 28 - 17 - rungsverlangen befürchten zu müssen, nicht gehalten, der Beklagten das Fah r- zeug an deren Geschäftssitz in Berlin zur Verfügung zu stellen, bevor der von ihr angeforderte Transportkostenvorschuss bei ihr eingegangen war . Ebenso war sie mit Ablauf der vo n ihr gesetzten (Nach - )Frist nicht mehr gehindert, die gerügten Mängel selbst beheben zu lassen und die dadurch entstandenen Ko s- ten und Nachteile als Schadensersatz statt der Leistung geltend zu machen. aa) Nach § 439 Abs. 2 BGB hat ein Verkäufer die zu m Zwecke der Nacherfüllung erforderlichen Kosten, insbesondere Transport - , Wege - , Arbeits - und Materialkosten zu tragen. Hierbei handelt es sich um eine Kostentragung s- regelung mit Anspruchscharakter, welche die von Art. 3 Abs. 3 Satz 1, Abs. 4 der Verbrauc hsgüterkaufrichtlinie erforderliche Unentgeltlichkeit der Nacherfü l- lung gewährleisten soll (Senatsurteil vom 30. April 2014 - VIII ZR 275/13, aaO mwN). Dies begründet in Fällen, in denen - wie hier - eine Nacherfüllung die Verbringung des Fahrzeugs an eine n entfernt liegenden Nacherfüllungsort e r- fordert und bei dem Käufer deshalb Transportkosten zwecks Überführung des Fahrzeugs an diesen Ort anfallen, aber nicht nur einen Erstattungsanspruch gegen den Verkäufer. Der Käufer kann nach dem Schutzzweck des Unen tgel t- lichkeitsgebots vielmehr grundsätzlich schon vorab einen (abrechenbaren) Vo r- schuss zur Abdeckung dieser Kosten beanspruchen. Denn die dem Verkäufer auferlegte Verpflichtung, die Herstellung des vertragsgemäßen Zustands der Kaufsache unentgeltlich zu b ewirken, soll - wie auch schon der Gerichtshof in seinem Urteil vom 17. April 2008 (C - 404/06, aaO Rn. 34 - Quelle) hervorgeh o- ben hat - den Verbraucher vor drohenden finanziellen Belastungen schützen, die ihn in Ermangelung eines solchen Schutzes davon abha lten könnten, solche Ansprüche geltend zu machen. Ein solcher Hinderungsgrund kann sich auch daraus ergeben, dass d er Verbraucher mit entstehenden Transportkosten in Vorlage treten muss ( Senatsurteile vom 13. April 2011 - VIII ZR 220/10, aaO 29 - 1 8 - Rn. 37; vom 21 . Dezember 2011 - VIII ZR 70/08, BGHZ 192, 148 Rn. 49 f.; j e- weils mwN). bb) Den auch im Streitfall bestehenden Vorschussanspruch der Klägerin hat das Berufungsgericht gleichwohl verneint, weil es das Risiko, die aufzuwe n- denden Transportkosten gegebenenf alls nicht erstattet zu bekommen, dem von ihr zu tragenden gewöhnlichen Vertragsrisiko zugeordnet und die Klägerin auf die Möglichkeit verwiesen hat, diesen Anspruch zunächst gerichtlich durchz u- setzen. Außerdem hat es die Kosten als d er Höhe nach tragbar a ngesehen und auch aus diesem Grunde eine Erheblichkeit der mit dem Kostenaufwand ve r- bundenen Unannehmlichkeiten verneint. Diese Sichtweise begegnet indes durchgreifenden rechtlichen Bedenken. (1) § 439 Abs. 2 BGB bringt mit seiner Kostentragungsregelung auch zum Ausdruck, dass dem Verkäufer in Fällen, in denen sich die vom Käufer e r- hobene Mängelrüge als berechtigt erweist, zugleich das mit der Klärung einer unklaren Mängelursache verbundene Kostenrisiko zugewiesen ist (Senatsurteil vom 30. April 2014 - V III ZR 275/13, aaO Rn. 13 f.). An diesem Risiko hat der Käufer grundsätzlich keinen Anteil, insbesondere nicht in der Weise, dass er zunächst einmal mit den für die Mängelklärung anfallenden Aufwendungen in Vor lage treten mü ss te . Denn dies würde nicht nur mit dem über § 439 Abs. 2 BGB umgesetzten Unentgeltlichkeitsgebot aus Art. 3 Abs. 3 Satz 1, Abs. 4 der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie kollidieren. Ein solche s Erfordernis, die Kosten zunächst selbst vorzulegen, ist vielmehr bei Verbrauchsgüterkäufen auch gr undsätzlich geeignet, den Käufer angesichts der damit einhergehenden B e- lastungen und Unsicherheiten über eine spätere Erstattung von einer (effekt i- ven) Geltendmachung seiner Ansprüche abzuhalten (Senatsurteile vom 13. A p- ril 2011 - VIII ZR 220/10, aaO; vom 21. Dezember 2011 - VIII ZR 70/08, aaO; jeweils mwN). 30 31 - 19 - (2) Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts können deshalb die Unannehmlichkeiten und Erstattungsr isiken, die für die dazu nicht verpflichtete Klägerin mit einer gleichwohl zu erbringenden Vorl eistung auf die Transportko s- ten verbunden gewesen wären, angesichts der gegenläufigen Schutzintenti o- nen des europäischen Richtliniengebers (vgl. EuGH, Urteil vom 17. April 2008 - C - 404/06, aaO - Quelle) gerade nicht dem gewöhnlichen Vertragsrisiko zug e- wie sen werden. Sie sollten der Klägerin vielmehr genauso wie das Risiko e r- spart bleiben, einen Vorschussanspruch gerichtlich durchsetzen zu müssen . Zudem würde dies - dem Zweck der Vorschusspflicht zuwider - in aller Regel zugleich mit dem in Art. 3 Abs. 3 Sa tz 3 der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie au f- gestellten Gebot einer Nacherfüllung innerhalb einer angemessenen Frist koll i- dieren , für deren Lauf entgegen der Auffassung des Berufungsg ericht s bereits auf die Stellung eines tauglichen Nacherfüllungsbegehrens ab zustellen wäre . Vor diesem Hintergrund ist es - anders als das Berufungsgericht meint - auch ohne Bedeutung, ob die Klägerin in der Lage gewesen wäre , die Geldmi t- tel zur Finanzierung eines Transports selbst aufzubringen. Vielmehr zielt die Vorschusspfl icht gerade in den Fällen, in denen der Erfüllungsort der Nacherfü l- lung am Sitz des Verkäufers liegt, darauf ab, dem Käufer eine vom Verkäufer geschuldete Mängelbeseitigung ohne Einsatz eigener Mittel und sonstiger Vo r- leistungen zu ermöglichen. Ob und unte r welchen Voraussetzungen dies a n- ders zu beurteilen sein könnte , wenn es sich etwa um einen fah r tüchtigen Pkw gehandelt hätte und die Entfernung zum Geschäftssitz des Ve r käufers derart moderat gewesen wäre, dass die Frage einer Kostenerstattung normalerwei se nicht thematisiert worden wäre, oder wenn Aufwand und Risiko sich in einem Rahmen gehalten hätten, der einen Käufer üblicherweise nicht von einer sofo r- tigen Vorstellung seines Fahrzeugs zwecks Geltendmachung von Nacherfü l- lungsrechten abgehalten hätte (v gl. dazu etwa Senatsurteil vom 13. April 2011 - VIII ZR 220/10, aaO Rn. 55), bedarf im Streitfall keiner En t scheidung. 32 33 - 20 - cc) Hiernach hat die Klägerin durch ihre Bereitschaft, das Fahrzeug nach Zahlung eines dafür erforderlichen Transportkostenvorschusses zwecks Unte r- suchung und Nachbesserung der gerügten Mängel zum Geschäftsbetrieb der Beklagten in Berlin transportieren zu lassen, ein den Anforderungen des § 439 Abs. 1 BGB genügendes Nacherfüllungsverlangen erhoben. Die Beklagte wäre deshalb verpflichtet gewesen, der Klägerin durch Zahlung des angeforderten Vorschusses den in Aussicht genommenen Transport zu ermöglichen. Demen t- sprechend hat mit dem Angebot der Klägerin, den Fahrzeugtransport in der vorgeschlagenen Weise zu organisieren , zugleich die bei di eser Gelegenheit noch einmal erneuerte und später verlängerte Frist zur Leistung der begehrten Nachbesserung für die Beklagte zu laufen begonnen. Nach deren fruchtlosen Ablauf und dem dadurch unterbliebenen Transport des P kw zwecks Nachbe s- serung nach Berli n war di e Klägerin berechtigt, die von ihr gerügten Mängel selbst zu beseitigen , um die aus diesem Anlass angefallenen Kosten und Ei n- bußen anschließend gemäß § 437 Nr. 3, § 280 Abs. 1, 3, § 281 Abs. 1 Satz 1 BGB von der Beklagten als Schadensersatz statt der Leistung zu beanspr u- chen. III. Nach alledem kann das Berufungsurteil keinen Bestand haben; es ist daher aufzuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Der Rechtsstreit ist nicht zur Enden t- scheidung reif, weil zum Vorliegen der im Wege der Selbstvornahme bese iti g- ten Mängel und deren Vorhandensein bei Übergabe des Fahrzeugs sowie zur Höhe des angesetzten Schadens die nunmehr erforderlichen weiteren Festste l- lungen zu treffen sind. Die Sache ist folglich an das Berufungsgericht zurückz u- verweisen (§ 563 Abs. 1 Sat z 1 ZPO). 34 35 - 21 - Dr. Milger Dr. Achilles Dr. Schneider Dr. Fetzer Hoffmann Vorinstanzen: AG Berlin - Pankow/Weißensee, Entscheidung vom 09.12.2015 - 2 C 271/15 - LG Berlin, Entscheidung vom 08.11.2016 - 88 S 14/16 -
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