BUNDESGERICHTSHOFIM NAMEN DES VOLKESURTEILV ZR 322/02Verkündet am: 4. April 2003K a n i k,Justizamtsinspektorinals Urkundsbeamtinder Geschäftsstellein dem RechtsstreitNachschlagewerk:jaBGHZ:neinBGHR: ja WEG § 10 Abs. 2Einer Vereinbarung der Wohnungseigentümer, die die sachenrechtlichen Grundla-gen der Gemeinschaft zum Gegenstand hat, kann auch dann keine Wirkung gegendie Sondernachfolger gemäß § 10 Abs. 2 WEG beigelegt werden, wenn eine nurschuldrechtliche Verpflichtung zur Eigentumsübertragung begründet werden soll(hier: Verpflichtung, einem der Wohnungseigentümer das Alleineigentum an einerTeilfläche des gemeinschaftlichen Eigentums zu verschaffen).BGH, Urt. v. 4. April 2003 - V ZR 322/02 - OLG Frankfurt am Main LG Frankfurt am Main - 2 -Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Verhandlungvom 4. April 2003 durch den Vizepräsidenten des BundesgerichtshofesDr. Wenzel und die Richter Tropf, Prof. Dr. Krüger, Dr. Lemke und Dr. Gaierfür Recht erkannt:Auf die Revision der Beklagten zu 2 wird das Urteil des3. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom8. August 2002, soweit es sie betrifft, aufgehoben.Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlungund Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfah-rens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.Von Rechts wegenTatbestand: Der Kläger ist Eigentümer des Grundstücks F. straße 17a inK. . Er und zwei weitere Miteigentümer begründeten mit notariellem Ver-trag vom 27. Juni 1983 gemäß § 3 WEG Wohnungseigentum an dem Nach-bargrundstück F. straße 17, wobei der Kläger das Sondereigentum aneiner der drei Wohnungen erwarb. Er sollte außerdem das Teileigentum unddas Sondernutzungsrecht an einer größeren, an das GrundstückF. straße 17a angrenzenden Gartenfläche erhalten. In Bezug auf dieseFläche wurde unter § 17 Abs. 2 des notariellen Vertrages vereinbart: - 3 -"F. S. (scil. der Kläger) und dessen Rechtsnachfolgersind berechtigt, von den anderen Miteigentümern die reale Teilung desgemeinschaftlichen Eigentums dahin zu verlangen, daß aus der vorbe-zeichneten Gartenfläche 2 - Teileigentum G - ein selbständiges Grund-stück gebildet wird, wozu die anderen Erschienenen ihre Genehmigungerklären und die Übertragung der Miteigentumsanteile der anderen Mit-eigentümer an diesem verselbständigten Grundstück an ihn ohne Ent-gelt verlangen. Die anderen Miteigentümer sind bei einer Veräußerungverpflichtet, diese Verpflichtung auf die Rechtsnachfolger zu übertragen.Herr S. und seine Rechtsnachfolger sind berechtigt, zur Siche-rung dieser Rechte die Eintragung einer Vormerkung zu verlangen."Mit notariellem Vertrag vom 9. Januar 1984 änderten die Vertragspartei-en die Einräumungsvereinbarung vom 27. Juni 1983 u.a. dahin ab, daß derKläger kein Teileigentum erwerben sollte und statt dessen das Sondernut-zungsrecht an der Gartenfläche seinem Wohnungseigentum zugeordnet wur-de.In der Folgezeit veräußerte der Kläger sein Wohnungseigentum. DieBeklagten erwarben 1998 bzw. 1993 jeweils eine der beiden anderen Woh-nungseigentumseinheiten. Sie übernahmen die Verpflichtung aus § 17 Abs. 2des notariellen Vertrages vom 27. Juni 1983. In den Wohnungsgrundbüchernist für den Kläger jeweils eine Vormerkung für die Verschaffung des Eigentumsan der betreffenden Gartenfläche eingetragen. - 4 -Der Kläger betreibt den Erwerb seines alleinigen Eigentums an derGartenfläche. Zu diesem Zweck übersandte er den Beklagten mehrere Ver-tragsentwürfe, die von diesen zurückgewiesen wurden. 1999 veranlaßte derKläger die Abvermesserung eines Teils der Gartenfläche, der seither als Flur-stück 73/3 geführt wird. Der Kläger legte anschließend den Beklagten einennotariellen Vertrag vor, der für die Wohnungseigentümer durch einen voll-machtlosen Vertreter abgeschlossen war. Während die Eigentümer der frühe-ren Wohnung des Klägers den Vertrag genehmigten, lehnten die Beklagtendies ab.Im vorliegenden Rechtsstreit hat der Kläger in erster Linie die Zustim-mung der Beklagten zur Teilung des Grundstücks F. straße 17 und ins-besondere die Erklärung der Auflassung gefordert, ferner die Bestellung einerBaulast, nach der für die Bemessung der Abstandsflächen eine Teilfläche desNachbargrundstücks seinem Grundstück zugerechnet wird und dem jeweiligenGrundstückseigentümer neun Öffnungen in der Brandmauer gestattet werden.Zudem hat der Kläger neben der Zahlung von 11.078,65 DM die Feststellungverlangt, daß die Beklagten verpflichtet sind, ihm allen (weiteren) Schaden ausder nicht erteilten Zustimmung zur Teilung und Auflassung seit dem 10. Mai2002 zu ersetzen. Hilfsweise hat der Kläger seinen Auflassungsantrag auf ei-nen Teil der Gartenfläche gerichtet und statt der Baulast die Vereinbarung ei-nes Sondernutzungsrechts sowie die Bestellung einer Grunddienstbarkeit ver-langt. Unter Zurückweisung der weitergehenden Anträge hat das Landgerichtdie Beklagten verurteilt, der Teilung des Grundstücks und der Übertragung desEigentums an der Gartenfläche zuzustimmen sowie die geforderte Baulast zubestellen; es hat ferner die Ersatzpflicht der Beklagten für Schäden wegen dernicht erteilten Zustimmung festgestellt. Die hiergegen gerichtete Berufung der - 5 -Beklagten ist ohne Erfolg geblieben. Mit ihrer - in dem Berufungsurteil zugelas-senen - Revision verfolgt die Beklagte zu 2 das Ziel vollständiger Klageabwei-sung weiter. Der Kläger beantragt die Zurückweisung des Rechtsmittels. - 6 -Entscheidungsgründe: I.Das Berufungsgericht meint, die Beklagten seien als Rechtsnachfolgernach § 17 Abs. 2 des notariellen Vertrages verpflichtet, dem Kläger das Ei-gentum an der umstrittenen Gartenfläche zu übertragen. Dem stehe nicht ent-gegen, daß der Kläger nicht mehr Miteigentümer sei. Da ihm dieses Recht per-sönlich zu einem Zeitpunkt eingeräumt worden sei, als er noch Miteigentümergewesen sei, liege auch keine von § 10 WEG untersagte Begründung vonRechten Dritter vor. Im übrigen habe auch die Eigentümerin der Wohnung Nr. 3einen etwa nur ihr zustehenden Anspruch an den Kläger abgetreten. Die Ände-rung der "Teilungserklärung" durch den Vertrag vom 19. Januar 1984 habe denAnspruch nicht berührt. Obwohl die Vereinbarung nicht im Grundbuch einge-tragen sei, treffe die Verpflichtung die Beklagten als Rechtsnachfolger der ur-sprünglichen Wohnungseigentümer. Sie hätten den Anspruch des Klägersschon bei Erwerb des Wohnungseigentums erkennen können, weshalb ein an-deres Ergebnis gegen Treu und Glauben verstoße. Da das Bauaufsichtsamtdie Teilungsgenehmigung von einer Baulast wegen des geminderten Grenzab-standes und der Öffnung der Brandmauer abhängig gemacht habe, seien dieBeklagten auch zu deren Bestellung verpflichtet.Dies hält einer revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht stand. - 7 -II.1. Entsprechend seinem Interesse, Alleineigentümer der Gartenfläche zuwerden, erstrebt der Kläger mit seinem auf Zustimmung zu der Grundstücks-teilung gerichteten Antrag die Abgabe der Teilungserklärung der Miteigentümergegenüber dem Grundbuchamt (vgl. Staudinger/Gursky, BGB [2002], § 890Rdn. 49) und die Bewilligung der Eintragung in das Grundbuch. Ziel seinesHauptantrages ist es ferner, die Beklagte zu 2 zu verpflichten, ihren Miteigen-tumsanteil an der Gartenfläche an ihn aufzulassen und die Eintragung in dasGrundbuch zu bewilligen. Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts,kann auf Grund der bisher getroffenen Feststellungen nicht von einer Ver-pflichtung der Beklagten zu 2 ausgegangen werden, in der geschilderten Wei-se an der Eigentumsübertragung an den Kläger mitzuwirken.a) Der Kläger kann den geltend gemachten Anspruch gegenüber derBeklagten zu 2 nicht auf § 17 Abs. 2 des notariellen Vertrages vom 27. Juni1983 stützen. Diese zwischen dem Kläger und den damaligen Miteigentümerngetroffene vertragliche Bestimmung wirkt schon deswegen nicht gemäß § 10Abs. 2 WEG gegen die Beklagte zu 2 als Sondernachfolgerin, weil sie nicht imGrundbuch eingetragen war. Im übrigen handelt es sich auch nicht um eineVereinbarung im Sinne des § 10 Abs. 2 WEG. Eine solche Vereinbarung setztvoraus, daß die Wohnungseigentümer ihre Innenbeziehungen untereinanderregeln, also eine Gemeinschaftsordnung schaffen, die ähnlich einer Satzungdie Grundlage für das Zusammenleben der Wohnungseigentümer bildet (vgl.BGHZ 88, 302, 304 f, auch Senat, BGHZ 49, 250, 258). An diesem Regelungs-gegenstand fehlt es bei der Bestimmung unter § 17 Abs. 2 des notariellen Ver-trages vom 27. Juni 1983. Sie betrifft nicht das Gemeinschaftsverhältnis der - 8 -Wohnungseigentümer untereinander, sondern mit den Eigentumsverhältnissendie sachenrechtlichen Grundlagen der Gemeinschaft. Das Gesetz trennt nichtnur - wie ein Vergleich zwischen Abs. 3 und Abs. 4 des § 5 WEG zeigt - zwi-schen diesen beiden Regelungsbereichen, sondern knüpft - etwa mit § 4 Abs. 1WEG auf der einen und § 10 Abs. 2 WEG auf der anderen Seite - an dieseUnterscheidung auch verschiedene Rechtsfolgen (vgl. Häublein, DNotZ 2000,442, 450). Eine vertragliche Regelung der sachenrechtlichen Zuordnung istdemnach von der inhaltlichen Ausgestaltung des Gemeinschaftsverhältnisseszu unterscheiden; sie kann nicht Gegenstand einer Vereinbarung nach § 10Abs. 2 WEG sein (vgl. Staudinger/Kreuzer, BGB, 12. Aufl., § 10 WEG Rdn. 62;Kümmel, Die Bindung der Wohnungseigentümer und deren Sondernachfolgeran Vereinbarungen, Beschlüsse und Rechtshandlungen nach § 10 WEG, 2002,S. 6; a.A. wohl Niedenführ/Schulze, WEG, 6. Aufl., § 10 Rdn. 25). Aus diesemGrund hat sich in der Rechtsprechung die zutreffende Auffassung durchge-setzt, daß Vereinbarungen, durch die ein Wohnungseigentümer ermächtigtoder bevollmächtigt wird, Gemeinschafts- in Sondereigentum umzuwandeln,oder nach denen die vorweggenommene Zustimmung zu einer solchen Um-wandlung erteilt ist, nicht § 10 Abs. 2 WEG unterfallen, also nicht auf diesemWeg gegen Sondernachfolger wirken können (BayObLGZ 1997, 233, 238;2000, 1, 2 f; 2001, 279, 283; BayObLG, ZfIR 2000, 970, 972; KG, NZM 1998,581, 582; ZfIR 1999, 127, 128). Daß demgegenüber die im vorliegenden Fallmaßgebliche Regelung nicht unmittelbar eine Verfügung über das gemein-schaftliche Eigentum ermöglichen, sondern die (schuldrechtliche) Verpflichtungder anderen Wohnungseigentümer begründen soll, dem Kläger das Alleinei-gentum an einer Gemeinschaftsfläche zu verschaffen, ändert nichts daran, daßGegenstand der Vereinbarung die Eigentumsverhältnisse sind und nicht - wie - 9 -für § 10 Abs. 2 WEG erforderlich - das Gemeinschaftsverhältnis der Woh-nungseigentümer.b) Der Kläger kann seinen Antrag gegenüber der Beklagten zu 2 auchnicht auf die zu seinen Gunsten eingetragene Vormerkung stützen.aa) Die Eintragung einer Vormerkung verändert den gesicherten An-spruch nicht. Zu seiner Erfüllung bleibt der Schuldner verpflichtet (Senat,BGHZ 49, 263, 266). Der Kläger muß sich daher weiterhin an die Vertragspart-ner wenden, mit denen er den notariellen Vertrag vom 27. Juni 1983 geschlos-sen hat, und die sich dort unter § 17 Abs. 2 zur Übertragung ihrer Miteigen-tumsanteile an ihn verpflichtet haben. Demgegenüber schuldet die Beklagtezu 2 nach § 888 BGB nicht die Auflassung, sondern nur die grundbuchmäßigeZustimmung, also die Erteilung der Bewilligung (§ 19 GBO, in der Form des§ 29 GBO) zur Eintragung des Klägers als Miteigentümer der Gartenfläche(vgl. Senat, BGHZ 49, 263, 266 f).bb) Soweit diese Eintragungsbewilligung Gegenstand der Klage ist,bleibt sie wegen des fehlenden Veränderungsnachweises hinsichtlich der strei-tigen Gartenfläche ohne Erfolg (vgl. Senat, Urt. v. 21. Februar 1986, aaO). Erstwenn die Teilfläche nach Abvermessung Gegenstand eines Veränderungs-nachweises ist, kann das Grundstück in der Eintragungsbewilligung entspre-chend den Anforderungen des § 28 GBO bezeichnet werden (vgl. Senat, Urt. v.7. Dezember 2001, V ZR 65/01, NJW 2002, 1038, 1039 m.w.N.). Eine Vermes-sung ist hier aber nur hinsichtlich des neu gebildeten Flurstücks 73/3 erfolgt,das mit der umstrittenen Gartenfläche nicht übereinstimmt. - 10 -c) Daß es die Beklagte zu 2 in dem notariellen Vertrag, mit dem sie ihrWohnungseigentum erwarb, übernahm, der Verpflichtung aus § 17 Abs. 2 derEinräumungsvereinbarung vom 27. Juni 1983 nachzukommen, kann nicht ohneweiteres einen Anspruch der Klägers ihr gegenüber begründen. Zwar ist dieseRegelung in der Urkunde vom 27. Juni 1983 von den Änderungen in dem nota-riellen Vertrag vom 9. Januar 1984 unberührt geblieben. Die von der Beklagtenzu 2 insoweit übernommene schuldrechtliche Verpflichtung besteht aber nurgegenüber der Partei, mit der sie den Kaufvertrag über die Wohnung ge-schlossen hat. Abgesehen von dem Fall der Abtretung kann eine Verpflichtungdem Kläger gegenüber daher nur dann begründet sein, wenn die Vorausset-zungen eines Vertrages zugunsten Dritter (§ 328 BGB) oder einer - von form-freier (§ 182 Abs. 2 BGB) Genehmigung des Klägers abhängigen - Schuld-übernahme (§ 415 BGB) erfüllt sind. Unter diesen rechtlichen Gesichtspunktenhat das Berufungsgericht den vorliegenden Rechtsstreit nicht geprüft. Der Se-nat kann dies nicht nachholen, weil es an den hierfür erforderlichen Feststel-lungen, insbesondere zum genauen Inhalt des von der Beklagten zu 2 ge-schlossenen Kaufvertrages fehlt.2. Mit Erfolg wendet sich die Revision auch gegen die Verurteilung derBeklagten zu 2 zur Bestellung einer Baulast. Für eine solche Verpflichtung fehltnach den bisher getroffenen Feststellungen die rechtliche Grundlage. Zwarkann sich bei Fehlen einer ausdrücklichen vertraglichen Bestimmung auf demWege einer unmittelbaren oder einer ergänzenden Vertragsauslegung oderauch als Nebenpflicht des vertragsähnlichen Verhältnisses zum Drittberechtig-ten (vgl. BGHZ 9, 316, 318) ergeben, daß eine Partei zur Übernahme einerBaulast verpflichtet ist (vgl. Senat, Urt. v. 18. März 1994, V ZR 159/92, NJW1994, 2757, 2758). Im vorliegenden Fall ist jedoch nach den bislang getroffe- - 11 -nen Feststellungen nicht davon auszugehen, daß zwischen den Parteien ver-tragliche oder vertragsähnliche Beziehungen bestehen, an denen eine solcheAuslegung anknüpfen könnte. Es ist zudem fraglich, ob es einer Mitwirkung derBeklagten zu 2 zur Herbeiführung einer erforderlichen Genehmigung (vgl. Se-nat, BGHZ 67, 34, 36) durch Bestellung einer Baulast noch bedarf, nachdemdie zum 1. Oktober 2002 in Kraft getretene Neufassung der Hessischen Bau-ordnung (GVBl. I S. 274) für Grundstücksteilungen keine Regelung mehr ent-hält, die dem - in dem Bescheid des Bauaufsichtsamts für die Teilungsgeneh-migung herangezogenen - § 8 der Hessischen Bauordnung vom 20. Dezember1993 (GVBl. I S. 655) entspricht.3. Entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts ist die Beklagte zu 2 aufGrund der bisherigen Feststellungen dem Kläger auch nicht zum Ersatz desSchadens verpflichtet, der ihm durch die "nicht erteilte Zustimmung zur Teilungund Auflassung" entstanden ist. Der damit geltend gemachte Anspruch auf Er-satz des Verzugsschadens (§ 286 Abs. 1 BGB a.F.) setzt voraus, daß die Be-klagte zu 2 dem Kläger die Mitwirkung bei der Grundstücksteilung sowie dieAuflassung ihres Miteigentumsanteils an der Gartenfläche schuldet, und des-halb mit der Erfüllung dieser Pflichten in Verzug geraten konnte. - 12 -III.Nach alledem kann das angefochtene Urteil, soweit es die Beklagte zu 2betrifft, keinen Bestand haben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Damit die erforderlichenFeststellungen nachgeholt werden können, ist die Sache an das Berufungsge-richt zurückzuverweisen (§ 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO).Wenzel Tropf Krüger Lemke Gaier
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