BUNDESGERICHTSHOFIM NAMEN DES VOLKESURTEILVI ZR 335/02Verkündet am: 23. September 2003Böhringer-Mangold,Justizhauptsekretärinals Urkundsbeamtinder Geschäftsstellein dem RechtsstreitNachschlagewerk:jaBGHZ: nein BGB § 823 Ah, Ia) Die Voraussetzungen der Verantwortlichkeit nach § 5 Abs. 2 TDG in derFassung vom 22. Juli 1997 (BGBl. I 1870) sind als anspruchsbegründendeMerkmale für eine Haftung des fremde Inhalte anbietenden Internetprovidersnach § 823 BGB anzusehen.b) Die Bestimmung des § 5 Abs. 2 TDG a.F. hat an dem allgemeinen Grund-satz nichts geändert, daß der Kläger bei einer deliktischen Haftungsgrundla-ge grundsätzlich alle Umstände darzulegen und zu beweisen hat, aus denensich die Verwirklichung der einzelnen Tatbestandsmerkmale ergibt.BGH, Urteil vom 23. September 2003 - VI ZR 335/02 - AG Karlsruhe LG Karlsruhe - 2 - - 3 -Der VI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlungvom 23. September 2003 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Müller und dieRichter Dr. Greiner, Pauge, Stöhr und Zollfür Recht erkannt:Die Revision des Klägers gegen das Urteil der 9. Zivilkammer desLandgerichts Karlsruhe vom 26. Juli 2002 wird zurückgewiesen.Der Kläger hat die Kosten des Revisionsverfahrens zu tragen.Von Rechts wegenTatbestand Die Beklagte ist ein Internetprovider, der u.a. K. und G. unter deren In-ternetdomains den Internetzugang sowie Webspace zur Verfügung gestellt hat.Der Kläger verlangt von ihr Ersatz immateriellen Schadens in Höhe von 9.500DM. Er behauptet, auf den von K. und G. unterhaltenen Internetseiten seien biszum 28. Februar 2001 gegen ihn übelste rassistisch-neonazistische Be-schimpfungen in volksverhetzender Art sowie Morddrohungen und Anstiftungzu Straftaten veröffentlicht worden. Darauf habe er die Beklagte durch Telefo-nate, e-mails und Faxnachrichten mehrfach hingewiesen. - 4 -Das Amtsgericht hat die Klage abgewiesen. Die Berufung des Klägershat das Landgericht zurückgewiesen. Mit der zugelassenen Revision verfolgtder Kläger sein Klagebegehren weiter.Entscheidungsgründe: I.Das Berufungsgericht hat eine Haftung der Beklagten verneint, da derKläger nicht nachgewiesen habe, daß die Beklagte eine positive Kenntnis vondem vom Kläger behaupteten Inhalt der beanstandeten Internetseiten beses-sen habe. Eine Haftung des Diensteanbieters für fremde Internet-Inhalte kom-me gemäß § 5 Abs. 2 TDG a.F. (Gesetz über die Nutzung von Telediensten- Teledienstgesetz) jedoch nur bei positiver Kenntnis des Inhalts in Betracht.Es sei Sache desjenigen, der Ansprüche gegen einen Diensteanbieter für dasBereithalten fremder Inhalte zur Nutzung geltend mache, zu beweisen, daß die-ser von diesen Inhalten Kenntnis hatte.II.Diese Ausführungen halten einer revisionsrechtlichen Überprüfungstand. Als Anspruchsgrundlage kommt § 823 Abs. 1 BGB wegen einer Verlet-zung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts in Betracht. Im Ergebnis zu Rechthat das Berufungsgericht angenommen, daß eine Haftung nach dieser Vor-schrift voraussetzt, daß zugleich die Voraussetzungen des im maßgeblichenZeitraum geltenden § 5 Abs. 2 TDG in der Fassung vom 22. Juli 1997 (BGBl. I - 5 -1870) gegeben sind. Dies hat es unter den Umständen des Streitfalls zu Rechtverneint.1. Ein Internetprovider war nach § 5 Abs. 2 TDG a.F. für fremde Inhalte,die er zur Nutzung bereithielt, nur dann verantwortlich, wenn er von diesen In-halten Kenntnis hatte und es ihm technisch möglich und zumutbar war, derenNutzung zu verhindern. Hinsichtlich der notwendigen Kenntnis kommt es dabeinach nahezu einhelliger Meinung auf die positive Kenntnis des einzelnen kon-kreten Inhalts an, so daß ein "Kennenmüssen" nicht genügt. Dies zieht die Re-vision nicht in Zweifel. Ein solches Verständnis entspricht sowohl dem Wortlautder Vorschrift als auch ihrem Sinn und Zweck, den Diensteanbietern die not-wendige Rechtssicherheit zu geben (vgl. etwa Engel-Flechsig/Maennel/Tettenborn NJW 1997, 2981, 2985; Spindler NJW 1997,3193, 3196; Gola/Müthlein, TDG/TDDSG, § 5 TDG Rdn. 7.4.2; Rothe, DieHaftung für fremde Online-Inhalte nach § 5 Abs. 2 TDG am Beispiel des Inter-net-Host-Providers, 2000, S. 65 f., 71 m.w.N. sowie Begründung zu § 5 TDG,BT-Drucks. 13/7385, S. 20 und Antwort Nr. 14e der Bundesregierung BT-Drucks. 13/8153 S. 9).2. Entgegen der Ansicht der Revision ist auch die Auffassung des Beru-fungsgerichts zutreffend, daß der Kläger als Anspruchsteller die Darlegungs-und Beweislast für die hiernach erforderliche Kenntnis der Beklagten vom In-halt der Internetseiten trägt. Stützt der Kläger sich wie hier auf eine deliktischeHaftungsgrundlage, so hat er grundsätzlich alle Umstände darzulegen und zubeweisen, aus denen sich die Verwirklichung der einzelnen Tatbestandsmerk-male der Anspruchsgrundlage ergibt (vgl. Senatsurteile vom 11. Dezember2001 - VI ZR 350/00 - VersR 2002, 321 und vom 24. November 1998 - VI ZR - 6 -388/97 - VersR 1999, 774, 775 m.w.N.). An diesem Grundsatz hat die Bestim-mung des § 5 Abs. 2 a.F. TDG nichts geändert.a) Soweit ersichtlich hat sich die Rechtsprechung bislang mit der Frageder Beweislast im Rahmen des § 5 Abs. 2 TDG a.F. nicht ausdrücklich befaßt.Nach wohl überwiegender Meinung in der Literatur obliegt dem Anspruchstellerdie Darlegungs- und Beweislast für die Kenntnis des Providers (vgl. Bergmann,Die Haftung gem. § 5 TDG am Beispiel des News-Dienstes, 1999, S. 175 ff.;Decker, MMR 1999, 7, 9; Freytag, Haftung im Netz, 1999, S. 202 f.; Pankoke,Von der Presse- zur Providerhaftung, 2000, S. 181; Pichler, MMR 1998, 79, 87;Gola-Müthlein, TDG/TDDSG, 2000, § 5 TDG Rdn. 7.4.2; nicht eindeutig Rothe,aaO, S. 76 ff.). Dies wird damit begründet, daß die Voraussetzungen der Ver-antwortlichkeit und damit auch die Kenntnis anspruchsbegründende Tatbe-standsmerkmale seien, die der Anspruchsteller darzulegen und zu beweisenhabe. Eine Umkehr der Beweislast ergebe sich aus dem vom Gesetzgeber ge-wählten Wortlaut nicht.Die Gegenmeinung macht geltend, bei § 5 Abs. 2 TDG a.F. handele essich um eine Haftungsprivilegierung für den Diensteanbieter. Da es sich umeine Ausnahmebestimmung zum allgemeinen Haftungsrecht handele, müsseder Anbieter darlegen und beweisen, daß er keine Kenntnis im Sinne dieserVorschrift hatte (vgl. Spindler, NJW 1997, 3193, 3198 und NJW 2002, 921,925; Schneider, GRUR 2000, 969, 973).b) Nach Auffassung des erkennenden Senats sind die Voraussetzungender Verantwortlichkeit nach § 5 Abs. 2 TDG a.F. als anspruchsbegründendeMerkmale für eine Haftung des fremde Inhalte anbietenden Internetprovidersnach § 823 BGB anzusehen mit der Folge, daß die Darlegungs- und Beweis-last den Anspruchsteller trifft. - 7 -aa) Aus der Fassung des § 5 TDG a.F. ergibt sich, daß die Vorschriftnicht eine selbständige Anspruchsgrundlage für die Haftung des Dienstean-bieters ist. So heißt es in den Motiven des Gesetzgebers, wenn die Vorausset-zungen der Verantwortlichkeit für fremde Inhalte vorlägen, bestimmten sich dieRechtsfolgen nach der geltenden Rechtsordnung (vgl. BT-Drucks. 13/7385S. 20). Auch der Bundesrat ging in seiner, insoweit von der Bundesregierungunwidersprochen gebliebenen Stellungnahme, davon aus, daß die Regelungenzur Verantwortlichkeit der straf- und zivilrechtlichen Prüfung vorgelagert seien.Ergebe sich danach im Grundsatz eine Verantwortlichkeit des Anbieters, sei ineinem zweiten Schritt die straf- und zivilrechtliche Beurteilung vorzunehmen(BT-Drucks. 13/7385 S. 51). Wegen dieser Konstruktion wird dem § 5 TDG a.F.im Schrifttum eine Art "Filterfunktion" beigelegt, weil die Vorschrift so auszu-legen sei, daß die Voraussetzungen dieser Norm erfüllt sein müßten, bevor diePrüfung der einschlägigen Vorschriften nach den Maßstäben des jeweiligenRechtsgebiets erfolge (vgl. Engel-Flechsig/Maennel/Tettenborn NJW 1997,2981, 2984; Rossnagel/Spindler, aaO, § 5 TDG Rdn. 40, 43; Rothe, aaO,S. 66 ff.; Rötlich, Die zivilrechtliche Haftung des Internet-Providers, insbeson-dere für die Weiterverbreitung rechtswidriger Äußerungen durch dritte Perso-nen im Internet, 2000, S. 209; Kröger/Gimmy/Müller-Terpitz, Handbuch zumInternetrecht, 2000, S. 207; im Ergebnis ebenso: Freytag, aaO, S. 215; Hae-dicke, CR 1999, 309, 313). Dies entspricht der eingangs dargelegten rechtli-chen Beurteilung, die in § 5 Abs. 2 TDG a.F. genannten Voraussetzungen füreine Verantwortlichkeit des Diensteanbieters als zusätzliche anspruchsbegrün-dende Merkmale einzuordnen und demgemäß dem Anspruchsteller die Darle-gungs- und Beweislast ) Diese Auffassung entspricht auch dem Sinn und Zweck der Rege-lung. Nach der amtlichen Begründung trägt die Begrenzung der Verantwortlich- - 8 -keit des Diensteanbieters der Tatsache Rechnung, daß es ihm aufgrund dertechnisch bedingten Vervielfachung von Inhalten und der Unüberschaubarkeitder in ihnen gebundenen Risiken von Rechtsgutsverletzungen zunehmendunmöglich ist, alle fremden Inhalte zur Kenntnis zu nehmen und auf ihreRechtmäßigkeit zu überprüfen. § 5 Abs. 2 TDG a.F. soll dem Diensteanbieterdadurch, daß für die Verantwortlichkeit seine Kenntnis von dem fremden Inhaltverlangt wird, die erforderliche Rechtssicherheit verschaffen (BT-Drucks. 13/ - 7385, S. 20). Dieses Ziel ließe sich nicht erreichen, würde dem Anbieter dieBeweislast für seine mangelnde Kenntnis des fremden Inhalts auferlegt.3) Es besteht auch kein Bedürfnis, die Position des Anspruchstellersdurch eine Beweislastumkehr oder Beweiserleichterungen zu Lasten des Dien-steanbieters zu stärken. Auch wenn der Betroffene unter Umständen im Ein-zelfall den "Urheber", der die fremden Inhalte geschaffen hat, nicht in Anspruchnehmen kann, kann er doch jederzeit dem Anbieter "Kenntnis geben" und diesentsprechend den allgemeinen zivilprozessualen Vorschriften beweisen, ohnedaß sich für diesen Nachweis Besonderheiten gegenüber anderen Fällen er-geben, bei denen eine Partei eine positive Kenntnis beweisen muß (vgl. etwa§ 407 BGB, § 814 BGB oder § 819 BGB). Zwar ist die tatsächliche Kenntnisdes Host-Providers vom fremden Inhalt dem Beweis nicht unmittelbar zugäng-lich, sondern kann nur aus den Umständen geschlossen werden. Dies ist insolchen Fällen jedoch nicht außergewöhnlich, da die Kenntnis als innere Tat-sache regelmäßig nur durch einen Indizien- oder Anzeichenbeweis geführtwerden kann.Es ist dem Betroffenen als Anspruchsteller weder unzumutbar noch un-möglich nachzuweisen, daß er den Internet-Provider konkret auf einen von ihmbereitgehaltenen rechtswidrigen fremden Inhalt in seinem Internetangebot hin- - 9 -gewiesen hat. Wenn er ein konkretes Angebot auf den Servern des Providersbenennt und beschreibt, indem er etwa den Aufbau, die wesentlichen Text- undBildbestandteile und den Dateinamen einer Website auf dem Server mitteiltund gegebenenfalls einen entsprechenden Ausdruck beifügt, wird der Beweisdieses Hinweises in aller Regel als Beweis für die Kenntnis des Providers aus-reichen, wenn dieser hiermit die fraglichen Inhalte ohne unzumutbaren Auf-wand auffinden kann (vgl. Bleisteiner, Rechtliche Verantwortlichkeit im Internet:unter besonderer Berücksichtigung des Teledienstgesetzes und des Medien-dienste-Staatsvertrags, 1999, S. 180 f.; Decker, MMR 1999, 7, 9; Rothe, aaO,S. 73; Spindler, MMR 2001, 737, 741; Stadler, Haftung für Informationen imInternet, 2002, S. 108 f.). 4. Unter den Umständen des zu entscheidenden Falles ist revisions-rechtlich nicht zu beanstanden, daß das Berufungsgericht bei der in erster Li-nie dem Tatrichter vorbehaltenen Würdigung zu dem Ergebnis gekommen ist,der Kläger habe den ihm nach den vorstehenden Ausführungen obliegendenBeweis nicht geführt. Die Revision weist zwar darauf hin, daß der Kläger vor-getragen hat, er habe die Beklagte an von ihm im einzelnen genannten Tagenaufgefordert, ihre Internetseiten für die Verbreitung der von ihm behauptetenInhalte zu sperren. Der Kläger hat diese Behauptung jedoch nicht weiter sub-stantiiert und insbesondere auch nicht dargelegt, welchen konkreten Inhalt sei-ne Aufforderungen hatten. Dies wäre aber erforderlich gewesen, um seinerDarlegungslast zu genügen.Bei dieser Sachlage bedarf es keiner abschließenden Überlegungen zurWissenszurechnung im Bereich des Providers (vgl. dazu BGHZ 132, 30, 37;135, 202, 206; BGH, Urteile vom 12. November 1998 - IX ZR 145/98 - NJW - 10 -1999, 284, 286 und vom 13. Oktober 2000 - V ZR 349/99 - NJW 2001, 359,360).5. Die Verfahrensrügen hat der Senat geprüft und als nicht durchgrei-fend erachtet. Von weiteren Ausführungen hierzu wird gemäß § 564 ZPO ab-gesehen.6. Die Revision des Klägers ist daher mit der Kostenfolge aus § 97Abs. 1 ZPO zurückzuweisen.MüllerGreinerPaugeStöhrZoll
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