BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IV ZR 408/14 vom 2. Dezember 2014 in dem Rechtsstreit - 2 - Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshof s hat durch d ie Vorsitzende Richter in Mayen , die Richterin Harsdorf - Gebhardt, die Richter Dr. Karczewski, Lehmann und die Richterin Dr. Brockmöller am 2. Dezember 2014 beschlossen: Auf die Beschwerde der Klägerin wird die Revision gegen das Urteil des 10. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Hamm vom 23. Januar 2014 zugelassen. Das vorbezeichnete Urteil wird, soweit es si ch gegen die Beklagten zu 1 bis 4 richtet, gemäß § 544 Abs. 7 ZPO aufgehoben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfa h- rens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Streitwert: 343.554 Gründe: I. Die Klägerin nimmt die Beklagten auf Pflichtteilsergänzung in Anspruch. Sie ist die zweite Ehefrau des am 11. Juni 1997 verstorbenen Erblassers. Aus dessen erster Ehe waren zwei Kinder hervorgegangen, der Sohn M . (ehemaliger Beklagter zu 1) und di e Tochter S . (ehemalige Beklagte zu 6). Der ehemalige Beklagte zu 1 errichtete am 1 - 3 - 19. Juni 1982 ein handschriftliches Testament, in dem er seine Schwe s- ter zur Alleinerbin einsetzte. 1988 heiratete er die nunmehrige Beklagte zu 1. Die Beklagten zu 2 bis 5 sind seine aus dieser Ehe hervorgega n- genen Kinder. Durch Erbverträge vom 7. Oktober 1991 und 23. Mai 1997 setzten sich der Erblasser und die Klägerin wechselseitig zu Erben ein. Mit Hof - und Hausgrundstücksübereignungsvertrag vom 15. April 1995 übereign ete der Erblasser seinem Sohn M . den in der Höferolle eingetragenen "W . Hof" mit der Hofstelle S . straße 15 und dem Einfamilienhaus S . straße 11 sowie das weitere Grundstück S 12. Die Klägerin verlangte von den beiden Kindern des Erblassers Pflichtteilsergänzung und machte ihre Ansprüche mit Klage vom 9. Juni 2000 geltend. Noch während des Rechtsstreits erster Instanz verstarb der Sohn M . des Erblassers am 4. Oktober 2003. Das Nachlassg e- richt ertei lte am 13. November 2003 einen Erbschein, der die nunmehr i- ge Beklagte zu 1 als dessen Erbin zu 1/2 sowie die Beklagten zu 2 bis 5 als Erbinnen zu je 1/8 ausweist. Das Landgericht wies die Klage mit Urteil vom 31. Mai 2007 gegen die vormalige Beklagte zu 6 ab und gab ihr gegen die Beklagten zu 1 bis 5 teilweise statt. Hiergegen legten sowohl die Klägerin (nur bezüglich der Beklagten zu 1 bis 5) als auch die Beklagten zu 1 bis 5 Berufung ein. Mit Schriftsatz vom 13. Dezember 2013 überreichten die Prozess bevol l- mächtigten der Klägerin das Testament des Sohnes M . vom 19. Juni 1982, welches seine Schwester, die vormalige Beklagte zu 6, mit Schreiben vom 10. Dezember 2013 dem Nachlassgericht übersandt hatte. Das Testament wurde am 30. Dezember 2013 e röffnet. 2 3 - 4 - Am 23. Januar 2014 fand die mündliche Verhandlung vor dem Oberlandesgericht statt. In dieser wurde auch die Frage der Passivleg i- timation der Beklagten infolge des Testaments erörtert (vgl. Berichte r- stattervermerk vom 23. Januar 2014, Bl. 1272 - 1274 Gerichtsakte ). Ebe n- falls am 23. Januar 2014 und zeitlich noch vor der Verhandlung vor dem Berufungsgericht erklärten die Beklagten zu 1 und 3 sowie die Beklagte zu 1 für die Beklagten zu 4 und 5 die Anfechtung des Testaments auf der Geschäftsstelle d es Nachlassgerichts (Vermerke vom 23. Januar/12. Fe - bruar 2014, Bl. 1355f. Gerichtsakte ). Das Oberlandesgericht hat mit U r- teil vom 23. Ja nuar 2014 unter Zurückweisung der Berufung der Klägerin auf die Berufung der Beklagten zu 1 bis 5 das Urteil des Landg erichts teilweise abgeändert und die Klage insgesamt abgewiesen. Gegen die Abweisung der Klage im Verhältnis zu den Beklagten zu 1 bis 4 richtet sich die Beschwerde der Klägerin. Am 21. März 2014 beschloss das Nachlassgericht, dass der Er b- schein nicht eingezogen wird, weil das Testament vom 19. Juni 1982 gem. §§ 2079, 2080, 2081 BGB wirksam angefochten worden sei. II. Auf die Nichtzulassungsbeschwerde ist die Revision zuzula s- sen, das angefochtene Urteil, soweit es gegen die Beklagten zu 1 bis 4 er gangen ist, aufzuheben und der Rechtsstreit gemäß § 544 Abs. 7 ZPO an das Berufungsgericht zurückzuverweisen. Die Zulassung der Revision folgt aus einem entscheidungserheblichen Verstoß des Berufungsg e- richts gegen den Anspruch der Klägerin auf rechtliches Gehör nach Art. 103 Abs. 1 GG, soweit es angenommen hat, dass der bisherige B e- klagte zu 1 durch das Testament vom 19. Juni 1982 durch seine Schwe s- 4 5 6 - 5 - ter beerbt wurde und die Beklagten zu 1 bis 5 daher von der Erbfolge ausgeschlossen seien. 1. Art. 103 Ab s. 1 GG garantiert den Verfahrensbeteiligten, dass sie Gelegenheit erhalten, sich vor Erlass einer gerichtlichen Entsche i- dung zum zugrunde liegenden Sachverhalt zu äußern. Dieses Recht ist verletzt, wenn ein Gericht ohne vorherigen Hinweis Anforderungen an den Sachvortrag stellt oder auf rechtliche Gesichtspunkte abstellt, mit denen auch ein gewissenhafter und kundiger Prozessbeteiligter nach dem bisherigen Prozessverlauf nicht zu rechnen brauchte (Senatsb e- schluss vom 22. April 2009 IV ZR 328/07, VersR 20 09, 920 Rn. 11). Das Gericht hat nach § 139 Abs. 1 Satz 2 ZPO darauf hinzuwirken, dass sich die Parteien rechtzeitig und vollständig über alle erheblichen Tats a- chen erklären und insbesondere auch Angaben zu geltend gemachten Tatsachen ergänzen. Ein solcher Hinweis erfüllt seinen Zweck nur dann, wenn der Partei anschließend die Möglichkeit eröffnet wird, ihren Sac h- vortrag unter Berücksichtigung des Hinweises zu ergänzen. Erteilt ein Gericht einen Hinweis entgegen § 139 Abs. 4 ZPO erst in der mündl i- chen Verha ndlung, muss e s der betroffenen Partei genügend Gelege n- heit zur Reaktion hierauf geben. Das Berufungsgericht darf das Urteil in dem Termin erlassen, in dem die mündliche Verhandlung geschlossen wird, wenn die Partei in der mündlichen Verhandlung ohne weite res in der Lage ist, umfassend und abschließend Stellung zu nehmen. Ist das nicht der Fall, soll das Berufungsgericht auf Antrag der Partei Schrif t- satznachlass gewähren, § 139 Abs. 5 ZPO. Wenn es offensichtlich ist, dass sich die Partei in der mündlichen V erhandlung nicht abschließend erklären kann, muss das Berufungsgericht wenn es nicht in das schrif t- liche Verfahren übergeht auch ohne einen Antrag auf Schriftsatznac h- lass die mündliche Verhandlung vertagen, um Gelegenheit zur Stellun g- 7 - 6 - nahme zu geben. Er lässt das Berufungsgericht in diesem Fall ein Urteil, ohne die Sache vertagt zu haben, verstößt es gegen den Anspruch der Parteien auf rechtliches Gehör (BGH, Beschlüsse vom 4. Juli 2013 VII ZR 192/11, NJW - RR 2013, 1358 Rn. 7; vom 10. März 2011 VII ZR 35/08, NJW - RR 2011, 877 Rn. 11). 2. Diesen Grundsätzen wird die Entscheidung des Berufungsg e- richts nicht gerecht. Zwischen den Parteien war über einen Zeitraum von nahezu 10 Jahren unstreitig, dass die Beklagten zu 1 bis 5 infolge g e- setzlicher Erbfolge Erben des früheren Beklagten zu 1 geworden sind. Dies ergibt sich auch aus dem Erbschein vom 13. November 2003. Die Vermutungswirkung des Erbscheins gemäß § 2365 BGB gilt im Zivilpr o- zess mit einem Dritten entsprechend § 292 ZPO (vgl. MünchKomm - BGB/Mayer, 6. Aufl. § 2365 Rn. 21). Die Klägerin musste als gewisse n- hafte und kundige Prozessbeteiligte bis zur mündlichen Verhandlung vor dem Berufungsgericht am 23. Januar 2014 nicht ernsthaft davon ausg e- hen, dass die Beklagten zu 1 bis 5 nicht Erben des früheren B eklagten zu 1 sind. Zwar hat die Klägerin selbst mit Schriftsatz vom 13. Dezember 2013 das Testament vom 19. Juni 1982 zur Akte gereicht. Hieraus hat sie aber keine rechtlichen Konsequenzen gezogen, sondern nur darauf hingewiesen, dass die Schwester des vo rmaligen Beklagten zu 1 dieses Testament aufgefunden und mit Schreiben vom 10. Dezember 2013 an das Nachlassgericht weitergereicht hat. Die Klägerin hat selbst au s- drüc k lich darauf hingewiesen, sie könne nicht beurteilen, ob das jetzt aufgefundene Testament eine Unrichtigkeit des Erbscheins vom 13. No - vember 2003 begründe. In der Zeit bis zur mündlichen Verhandlung vom 23. Januar 2014 haben auch die Beklagten zu keinem Zeitpunkt geltend gemacht, sie seien nicht Erben des vormaligen Beklagten zu 1. Die Kl ä- ger in konnte von der Rechtsnachfolge auf Seiten des vormaligen Bekla g- 8 - 7 - ten zu 1 nichts wissen. So kam es in Betracht, dass das Testament vom 19. Juni 1982 keine Wirkung mehr entfaltete, weil der ehemalige Bekla g- te zu 1 entweder anderweitig testiert hat oder die Beklagten zu 1 bis 5 das Testament angefochten haben. Ein Anfechtungsrecht stand ihnen gemäß §§ 2079, 2081 BGB zu. Nach § 2079 BGB kann eine letztwillige Verfügung angefochten werden, wenn der Erblasser einen zur Zeit des Erbfalles vorhandenen Pflichtteil sberechtigten übergangen hat, dessen Vorhandensein ihm bei der Errichtung der Verfügung nicht bekannt war oder der erst nach der Errichtung geboren oder pflichtteilsberechtigt g e- worden ist. So liegt es hier, da der vormalige Beklagte zu 1 seine jetzige Ehe frau erst 1988 geheiratet hat und die vier Kinder danach geboren wurden. So hat der Klägervertreter in der mündlichen Verhandlung vor dem Berufungsgericht ausdrücklich erklärt, das Recht der Beklagten, das Testament anzufechten, liege auf der Hand. Ei ne sachgerechte Reaktion der Klägerin auf die Frage, welche Auswirkungen das Testament aus 1982 hat, war in der mündlichen Ve r- handlung daher nicht möglich. Das Berufungsgericht durfte nicht unmi t- telbar am Ende der mündlichen Verhandlung ein Urteil verkünde n, nac h- dem die Rechtsnachfolge über einen langen Zeitraum unstreitig gebli e- ben war. Vielmehr wäre es erforderlich gewesen, auch ohne Schriftsat z- antrag der Klägerin entweder in das schriftliche Verfahren überzugehen oder die Sache zu vertagen, um den Partei en Gelegenheit zu ergänze n- der Stellungnahme, gegebenenfalls nach gerichtlichem Hinweis, zu g e- ben. Es ist auch nicht ersichtlich, dass sich das Berufungsgericht in der mündlichen Verhandlung darum bemüht hätte, die Frage der Recht s- nachfolge aufzuklären. Aus weislich des Protokolls sind die Beklagten zu 1 und 3 persönlich im Termin anwesend gewesen. Das Berufungsg e- richt hat sie indessen nicht befragt, ob ein Widerrufstestament existiert 9 - 8 - oder sie das Testament angefochten haben. Hätte es dieses getan, so hätte es erfahren, dass diese beiden Beklagten vor dem Termin beim B e- rufungsgericht am selben Tag beim Nachlassgericht waren und dort die Anfechtung des Testaments erklärt hatten. Durch die Vorgehensweise des Berufungsgerichts lief die Klägerin Gefahr, das s ihre auf Pflichtteilsergänzung gerichtete Klage wegen ve r- meintlich nicht gegebener Erbenstellung der Beklagten zu 1 bis 5 abg e- wiesen würde, obwohl sich nachträglich herausstellt, dass das Test a- ment aus 1982 wegen erfolgreicher Anfechtung keine Wirkung en tfaltet. Dies hat auch das Nachlassgericht mit seinem Beschluss vom 21. März 2014 angenommen und wegen der wirksam erklärten Anfechtung davon abgesehen, den zugunsten der Beklagten zu 1 bis 5 erteilten Erbschein einzuziehen. Diese Gefahr hätte das Berufung sgericht vermeiden können und müssen, wenn es ordnungsgemäß auf eine weitere Aufklärung des Sachverhalts hingewirkt und auf den Erlass einer Entscheidung im Te r- min zur mündlichen Verhandlung verzichtet hätte. 3. Der Verstoß gegen den Anspruch der Kläg erin auf rechtliches Gehör ist auch entscheidungserheblich. Das Berufungsgericht hat offen gelassen, ob ein Pflichtteilsergänzungsanspruch der Klägerin gegen den vormaligen Beklagten zu 1 bestanden hat. Dies ist daher revisionsrech t- lich zugunsten der Kläge rin zu unterstellen. Ebenfalls kommt es aufgrund der erklärten Anfechtung des Testaments in Betracht, dass weiterhin die Beklagten zu 1 bis 5 Erbinnen des vormaligen Beklagten zu 1 geworden 10 11 - 9 - sind. Auf die von der Klägerin weiter aufgeworfene Frage der p rozessu a- len Stellung eines zunächst verklagten Scheinerben kommt es demg e- genüber nicht an. Mayen Harsdorf - Gebhardt Dr. Karczewski Lehmann Dr. Brockmöller Vorinstanzen: LG Hagen, Entscheidung vom 31.05.2007 - 9 O 258/00 - OLG Hamm, Entscheidung vom 23.01.2014 - I - 10 U 61/07 -
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