ECLI:DE:BGH:2016:280916UIVZR513.15.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL IV ZR 513/15 Verkündet am: 28. September 2016 Schick Justizangestellte als Urkundsbeamt in der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja BGB § 2287 Abs. 1 Bei der Prüfung der Voraussetzungen des § 2287 Abs. 1 BGB muss zwischen dem Vorliegen einer Schenkung einerseits und der Absicht des Erblassers, den Vertrag s- erben zu beeinträchtigen, andererseits unterschieden werden. E in in einem Grundstücksübertragungsvertrag vorbehaltener Nießbrauch sowie eine übernommene Pflegeverpflichtung sind bereits bei der Prüfung, ob eine (gemischte) Schenkung vorliegt, zu berücksichtigen. BGH, Urteil vom 28. September 2016 - IV ZR 513/15 - K G Berlin LG Berlin - 2 - Der IV. Z ivilsenat des Bundesgerichtshof s hat durch d ie Vorsitzende Richter in Mayen , die Richterin Harsdorf - Gebhardt, die Richter Dr. Karczewski, Lehmann und die Richterin Dr. Brockmöller auf die mündliche Verhandlung vom 28. September 2016 für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 7. Zi - vilsenats des Kammergerichts in Berlin - Schöneberg vom 10. November 2015 aufgehoben . Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entsche i- dung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Der Kläger begehrt von der Beklagten, seiner Schwester, Zahlung von 60.000 Parteien setzten sich mit Testament vom 14. Juni 1995 wechselseitig zu Erben sowie die Parteien zu gleichen Teilen als Erben des Längstlebe n- den ein. Nach dem Tod der Mutter im Jahr 1995 übertrug de r 1928 geb o- rene Vater der Parteien (im Folgenden: Erblasser) mit Vertrag vom 26. Januar 1999 sein mit einem Einfamilienhaus bebautes Grundstück auf die Beklagte. Der Erblasser behielt sich an dem gesamten Grun d- stück ein lebenslanges Nießbrauchsrecht sowie ein unter näher genan n- 1 - 3 - ten Voraussetzungen ausübbares vertragliches Rücktrittsrecht vor . Fe r- ner verpflichtete sich die Beklagte, den Erblasser "Zeit seines Lebens in gesunden und kranken Tagen, jedoch nur bei Bedarf, in seiner Wohnung vollständig und unentg eltlich zu pflegen und zu betreuen bzw. ihn ko s- te n los pflegen und betreuen zu lassen". Der Verkehrswert des Grun d- stücks wurde mit 140.000 DM angegeben. Der Erblasser verstarb am 17. August 2012. Er hatte bis kurz vor seinem Tod in dem Haus gewohnt, ohne pf legebedürftig geworden zu sein. Mit Vertrag vom 29. November 2012 veräußerte die Beklagte das Grundstück für 120.000 Der Kläger nimmt die Beklagte soweit für das Revisionsverfahren noch von Interesse auf Zahlung von 60.000 nach seiner Auffassung beeinträchtigenden Schenkung des Grund stücks in Anspruch. Die Beklagte meint, wegen des vertraglich vereinbarten Nießbrauchs, des Rücktrittsvorbehalts und der Pflegeverpflichtung liege bereits keine Schenkung vor. Außerdem habe der Erblasser wegen der Pflegeverpflichtung ein lebzeitiges Eigeni nteresse an der Übertragung des Grundstücks gehabt. Das Landgericht hat unter Abweisung der weitergehenden Klage die Beklagte verurteilt, an den Klä ger 60.000 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 15. Oktober 2014 zu zahlen. Das Kammergericht hat die Berufung der Beklagten zurückg e- wiesen. Mit der Revision erstrebt s ie weiterhin die Abweisung der Klage. 2 3 - 4 - Entscheidungsgründe: Das Rechtsmittel führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und Z u- rückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. I. Es hat ausgeführt, dem Kläger stehe gegen die Beklagte ein A n- spruch auf Zahlung von 60.000 Schenkung in entsprechender Anwendung von § 2287 Abs. 1 BGB zu. Die Grenze zwischen den Fallgestal tungen des Missbrauchs und Fällen, in denen der Vertragserbe schutzlos bleibe, werde mit Hilfe der Frage nach dem lebzeitigen Eigeninteresse des Erblassers gezogen. Im Vo r- dergrund stehe dabei eine Missbrauchsprüfung, bei der aus den objekt i- ven Kriterien Rü ckschlüsse auf die subjektive Einstellung des Erblassers gezogen werden könnten. Diese Abwägung erg e be, dass kein nachvol l- ziehbares Eigeninteresse des Erblassers an der Schenkung vorgelegen habe. Das Nießbrauch s recht sei bei der Frage, ob es sich um eine S chenkung handele , nicht zu berücksichtigen. Der Erblasser habe schon vor dem Überlassungsvertrag in dem Haus gewohnt. Nach seinem Tod habe die Beklagte allein über das Grundstück verfügungsberechtigt sein sollen , ohne dass sie bezogen auf das mit dem Nießb rauch verbundene Wohnrecht des Erblassers eine Gegenleistung zu erbringen gehabt h a- be . Die vereinbarte Pflegeverpflichtung stehe der Beeinträchtigungsa b- sicht ebenfalls nicht entgegen. Der Erblasser habe sich im Zeitpunkt des Vertragsschlusses bester Gesund heit erfreut. D ie Übernahme der Pfl e- geverpflichtung sei daher ohne messbaren wirtschaftlichen Wert. Die B e- klagte habe auch in der Folgezeit keine Pflegeleistungen erbracht. Es habe lediglich die abstrakte Gefahr bestanden, eines Tages pflegeb e- dürftig zu we rden. Zutreffend sei zwar, dass die Benachteiligungsabsicht 4 5 - 5 - vom Kläger zu beweisen sei. Diesen Beweis müsse er aber nur dann fü h- ren, wenn dazu streitige Tatsachen vorlägen, was hier nicht der Fall sei. Unter Berücksichtigung dieser Umstände überwiege damit die Unentgel t- lichkeit der Überlassung des Grundstücks, so dass noch nicht einmal von einer gemischten Schenkung gesprochen werden könne. Schließlich sei bei der Wertberechnung nicht auf den Zeitpunkt der Zuwendung, sondern den des Todes des Erblassers abz ustellen. In diesem Zeitpunkt habe das nur kurze Zeit später veräußerte Grundstück einen Wert von 120.000 II. Das h ält rechtlicher Nachprüfung nicht stand. Mit der gegebenen Begründung durfte das Berufungsgericht der Klage nicht stattgeben. 1. Zutreffend geht e s noch davon aus, dass dem Kläger gegen die Beklagte dem Grund e nach ein Anspruch aus § 2287 Abs. 1 BGB wegen einer beeinträchtigenden Schenkung zustehen könnte. Die Regelung ist auf wechselbezügliche letztwillige Verfügungen eines gemeinschaftlichen Testaments, das wie hier nach dem Tod des erstverstorbenen Ehega t- ten unwiderruflich geworden ist, entsprechend anzuwenden (zuletzt S e- natsbeschluss vom 26. Oktober 2011 IV ZR 72/11, ZEV 2012, 37 Rn. 7 und ständig). a) Ein Anspru ch aus § 2287 Abs. 1 BGB setzt zunächst das Vorli e- gen einer Schenkung voraus, unter der eine solche im Sinne von § 516 BGB zu verstehen ist (Senatsurteil vom 23. September 1981 IVa ZR 185/80, BGHZ 82, 274, 281; MünchKomm - BGB /Musielak , 6. Aufl. § 2287 Rn. 3). Soweit das Berufungsgericht ausführt , bei der Überlassung des Grund stücks könne " noch nicht einmal " von einer gemischten Schenkung 6 7 8 - 6 - gesprochen werden, beruht dies auf einem entscheidungserheblichen Rechtsfehler. Das Berufungsgericht trennt bei der Prüf ung der Tatb e- standsvoraussetzungen des § 2287 Abs. 1 BGB nicht zwischen dem Vo r- liegen einer (gemischten) Schenkung einerseits und der Absicht des Er b- lassers, den Vertragserben zu beeinträchtigen , andererseits . Es handelt sich um zwei selbständige Tatbestan dsvoraussetzungen, die unabhängig voneinander vorliegen müssen . b) Zu Unrecht nimmt das Berufungsgericht an, bei der Frage , ob eine Schenkung vorliege, sei der Nießbrauch nicht zu berücksichtigen. Tatsächlich minder n dingliche Belastungen und damit au ch ein vorbeha l- tener Nießbrauch von vornherein den Wert eines schenkungsweise z u- gewendeten Grundstücks und sind daher bei der Berechnung des Werts in Abzug zu bringen (Senatsurteil vom 6. März 1996 IV ZR 374/94, ZEV 1996, 197 unter II 2 b ; BGH, Urteile v om 11. April 2000 X ZR 246/98, NJ 2000, 598 unter 1 d ; vom 7. April 1989 V ZR 252/87, BGHZ 107, 156, 159 f.). An dieser Rechtsprechung ist auch unter Berücksichtigung des Vorbringens der Revisionserwiderung festzuhalten. Anders als die Revisionserwider ung meint, kommt es auf die Wertungen des § 2325 BGB hier nicht an, da sich die dortigen Fragen (Niederstwertprinzip des § 2325 Abs. 2 BGB, Zehnjahresfrist des § 2325 Abs. 3 Satz 2 BGB) bei § 2287 BGB nicht stellen. Der vorbehaltene Nießbrauch ist mit dem kapitalisierten Wert der hieraus zu ziehenden Nutzungen anzusetzen (Senatsurteil vom 17. Ja - nuar 1996 IV ZR 214/94, ZEV 1996, 186 unter 3 c ). Zur Kapitalisierung ist der jährliche Nettoertrag des Nießbrauchs mit der Lebenserwartung des Nießbrauchers auf der Grundlage des Vervielfältigungsfaktors g e- mäß Anlage 9 zu § 14 Bewertungsgesetz in der zum Zeitpunkt der 9 10 - 7 - Grundstücksübertragung gültigen Fassung vom 2 3 . Juni 1993 (BGBl. 1993 I S. 971) zu multiplizieren (zu dieser Berechnungsmethode vgl. OLG Celle FamRZ 2009, 462 , 463 ; ZEV 2003, 83 , 84 ; OLG Koblenz ZEV 2002, 460 , 461 ). Hieraus ergibt sich für den im Zeitpunkt der Grun d- stücksübertragung 71 - jährigen Erblasser ein Vervielfältigungsfaktor von 7,206. Auf dieser Grundlage wird das Berufungsgericht die erf orderlichen Feststellungen zur Höhe des Jahresnutzungswerts des Nießbrauchs gegebenenfalls nach ergänzendem Vortrag der Parteien zu treffen haben. c) Ebenfalls mit Rechtsfehlern behaftet ist die Auffassung des B e- rufungsgerichts, die im Überlassung svertrag von der Beklagten übe r- nommene Pflegeverpflichtung soweit wirksam ver einbart sei nicht zu berücksichtigen, da der Erblasser nicht pflegebedürftig gewesen sei und bis wenige Wochen vor seinem Tod selbstbestimmt allein in seinem Haus gelebt habe. Hierbei verkennt das Berufungsgericht, dass maßge b- licher Zeitpunkt für die Berechnung des Wertes der vertraglich verspr o- chenen Pflegeleistungen der Vertrags ab schluss ist (BGH, Urteil vom 11. April 2000 X ZR 246/98 , NJ 2000, 598 unter 1 e ; OLG Celle FamR Z 2009, 462 , 463 ; OLG Koblenz ZEV 2002, 460 , 461 ). Maßgebend für die Bewertung ist nicht die spätere tatsächliche Entwicklung der Umstände, insbesondere eine eingetretene Pflegebedürftigkeit des Erblassers, so n- dern die Prognoseentscheidung der Parteien anh and einer subjektiven Bewertung im Zeitpunkt des Vertrags ab schlusses. Hier kann - ähnlich wie bei der Bewertung des Nießbrauchs eine Berechnung anhand des Produktes von Vervielfältigungsfaktor gemäß Anlage 9 zu § 14 Bewe r- tungsgesetz in Verbindung mit der jährlichen Pflegeleistung vor geno m- men werden (vgl. OLG Celle FamRZ 2009, 462, 463; zu anderen Mö g- lichkeiten der Berechnung vgl. DeutschErbRK - Gemmer, 2. Aufl. § 2325 11 - 8 - Rn. 2 6 ) . Zu diesem Wert der jährlich anzusetzenden Pflegeleistungen wird das Berufungsgeri cht auch hier nach eventuellem ergänzendem Vortrag der Parteien gegebenenfalls die erforderlichen Feststellungen zu treffen haben. Im Zusammenhang mit den hier zu treffenden Festste l- lungen kann es im Rahmen der Bewertung der Jahresleistung der übe r- nomm enen Pflegeverpflichtung mit in Rechnung zu stellen sein, von we l- chem möglichen Pflegeaufwand der Erblasser und die Beklagte bei Ve r- tragsschluss ausgegangen sind. d) Schließlich wird das Berufungsgericht zu bewerten haben, ob und inwieweit das dem Erb lasser vorbehaltene Rücktrittsrecht vom Ve r- trag als wirtschaftlicher Nachteil wertmindernd in Rechnung zu stellen ist (vgl. hierzu etwa OLG Koblenz ZEV 2002, 460 , 461 ). Entgegen der Au f- fassung der Revisionserwiderung führt dieses dem Erblasser vorbehalt e- ne Rücktrittsrecht, welches er nur unter bestimmten Voraussetzungen ausüben darf, allerdings nicht dazu, dass von einer Schenkung bereits von vornherein nicht mit Abschluss des Übergabevertrages vom 26. Ja - nuar 1999, sondern erst mit dem Tod des Erblassers a uszugehen wäre. 2. Sollte das Berufungsgericht auf der Grundlage der nachzuh o- lenden Feststellungen zu dem Ergebnis gelangen, dass eine zu mindest gemischte Schenkung im Sinne des § 2287 BGB vorliegt, so wird es weiter zu prüfen haben, ob der Erbla sser hierbei in der Absicht gehandelt hat, den Kläger zu beeinträchtigen. Erforderlich hierfür ist, dass der Er b- lasser das ihm verbliebene Recht zu lebzeitigen Verfügungen mis s- braucht hat. Ein solcher Missbrauch liegt nicht vor, wenn der Erblasser ein lebz eitiges Eigeninteresse an der von ihm vorgenommenen Sche n- kung hatte (Senatsbeschluss vom 26. Oktober 2011 IV ZR 72/11, ZEV 2012, 37 Rn. 11 m.w.N.). Ein lebzeitiges Eigeninteresse ist anzunehmen, 12 13 - 9 - wenn nach dem Urteil eines objektiven Beobachters die Verfü gung in Anbetracht der gegebenen Umstände auch unter Berücksichtigung der erbvertraglichen Bindung als billigenswert und gerechtfertigt erscheint (Senatsbeschluss aaO). Ein derartiges Interesse kommt etwa dann in B e tracht, wenn es dem Erblasser im Alter um seine Versorgung und g e- gebenenfalls auch Pflege geht (Senatsbeschluss aaO; ferner Senatsu r- teile vom 27. Januar 1982 IVa ZR 240/80, BGHZ 83, 44, 46; vom 23. September 1981 IVa ZR 185/80, NJW 1982, 43 unter 3; insoweit in BGHZ 82, 274 nicht abgedruckt ) oder wenn der Erblasser in der Erfü l- lung einer sittlichen Verpflichtung handelt, er etwa mit dem Geschenk e i- ner Person, die ihm in besonderem Maße geholfen hat, seinen Dank a b- statten will (Senatsurteil vom 27. Januar 1982 aaO). Beweispflichtig für die Sche nkung ohne rechtfertigendes lebzeitiges Eigeninteresse ist der Vertrags - bzw. Schlusserbe (Sena tsurteil vom 23. September 1981, BGHZ 82, 274, 282 ). Auf dieser Grundlage wird das Berufungsgericht das lebzeitige E i- geninteresse des Erblassers nicht mit der bisher gegebenen Begründung verneinen können . Allein aus dem Umstand, dass eine Pflege durch den Beschenkten nur bei Bedarf erfolgen soll, kann nicht auf ein fehlendes lebzeitiges Eigeninteresse des Schenkers geschlossen werden. Das B e- dürfnis eines all einstehenden Erblassers nach einer seinen persönlichen Vorstellungen entsprechenden Versorgung und Pflege im Alter ist auch dann ein vom Vertragserben anzuerkennendes lebzeitiges Eigenintere s- se, wenn der Erblasser es dadurch zu verwirklichen sucht, dass er eine ihm nahestehende Person durch eine Schenkung an sich bindet (vgl. Senatsurteil vom 17. Juni 1992 IV ZR 88/91, NJW 1992, 2630 unter II 2 ). Anderes kommt in Betracht, wenn der darle gungs - und beweispflicht i- ge Kläger nachweist, dass entweder ein lebze itiges Eigeninteresse übe r- 14 - 10 - haupt nicht bestand oder die vorgebrachten Gründe den Erblasser in Wahrheit nicht zu der benachteiligenden Schenkung bewogen haben (Senatsurteil vom 23. September 1981 IVa ZR 185/80, BGHZ 82, 274, 282). Hierzu wird das Berufungs gericht die erforderlichen Feststellungen nachzuholen haben. Vorsorglich weist der Senat für das weitere Verfahren darauf hin, dass ein lebzeitiges Eigeninteresse nicht zwingend f ür den gesamten Schenkungsgegenstand angenommen werden muss, sondern auch ledi g- lich einen Teil der Schenkung zu rechtfertigen und insoweit einen Mis s- brauch der lebzeitigen Verfügungsmacht auszuschließen vermag (S e- natsbeschluss vom 26. Oktober 2011 IV ZR 72/11, ZEV 2012, 37 Rn. 14). Hierbei sind die Grundsätze der gemischten Schenkung en t- sprechend anzuwenden, wobei allerdings keine rein rechnerische G e- genüberstellung des Wertes der erbrachten Leistungen mit dem Grun d- stückswert vorzunehmen ist. Vielmehr hat auch unter Berücksichtigung des Umstandes, dass Leistungen in Zukunft erfolgen sollen und der Er b- lasser sich ihm erbrachte oder zu erbringende Leistungen "etwas kosten lassen darf", eine umfassende Gesamtabwägung zu erfolgen (Senatsu r- teil aaO). 3. Fa lls auf dieser Grundlage ein Anspruch des Klägers gegen die Beklagte aus § 2287 Abs. 1 BGB in Betracht komm t , wird das Ber u- fungsgericht weiter zu beachten haben, dass es hinsichtlich der Wertb e- rechnung des Grundstücks entgegen der von ihm geäußerten Auffas sung nicht auf den Zeitpunkt des Erbfalles, sondern auf die Wertverhältnisse zur Zeit der Zuwendung unter Berücksichtigung des Kaufkraftschwundes ankommt (Senatsurteile vom 23. September 1981 IVa ZR 185/80, BGHZ 82, 274, 278 f.; vom 4. Juli 1975 IV ZR 3/74, BGHZ 65, 75, 77). 15 16 - 11 - Soweit das Berufungsgericht demgegenüber auf den Beschluss des S e- nats vom 30. März 2011 abstellt, verkennt es, dass diesem eine b eso n- der s gelagerte Ausgleichsregelung in der letztwilligen Verfügung zugru n- de lag, die einen Rückgriff auf die allgemeinen Grundsätze ausschloss (IV ZR 205/10, juris Rn. 5; so auch die Fallgestaltung OLG Schleswig SchlHA 2012, 21 ) . Mayen Harsdorf - Gebhardt Dr. Karczewski Lehmann Dr. Brockmöller Vorinstanzen: LG Berlin, Entscheidung vom 18.12.2014 - 23 O 183/13 - KG Berlin, Entscheidung vom 10.11.2015 - 7 U 6/15 -
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