ECLI:DE:BGH:2017:310817UVIIZR5.1 7.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL VII ZR 5/17 Verkündet am: 31. August 2017 Mohr , Justiz angestellte als Urkundsbeamt in der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja BGB § 633 Abs. 2 Satz 1, § 157 Gd a) Ob die Parteien eines Werkvertrags eine Beschaffenheitsvereinbarung im Sinne des § 633 Abs. 2 Satz 1 BGB getroffen und welche Beschaffenheit sie gegeb e- ne n falls vereinbart haben, ist durch Auslegung des Werkvertrags zu ermitteln. b) Bei der Auslegung im Hinblick auf eine etwaige Beschaffenheitsvereinbarung ist die berechtigte Erwartung des Bestellers an die Werkleistung von Bedeutung (A n- schluss an BGH, Urteil vom 26. April 2007 VII ZR 210/05, BauR 2007, 1407, 1409 = NZBau 2007, 507 Rn. 23). BGH, Urtei l vom 31. August 2017 - VII ZR 5/17 - OLG Braunschweig LG Göttingen - 2 - Der VII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 31. August 2017 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Eick, die Richter Halfmeier, Dr. Kartzke und Prof. D r. Jurgeleit und die Richterin Sacher für Recht erkannt: Auf die Revision des Beklagten wird das Grund - und Teilurteil des 8. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Braunschweig vom 8. Dezember 2016 insoweit aufgehoben, als zum Nachteil des Beklagten entschie den worden ist. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhan d- lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revision s- verfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerin nimmt den Beklagten auf Za hlung restlichen Werklohns für Malerarbeiten in Anspruch. Der Beklagte erwog, in der Produktionshalle einer Großbäckerei in G. Malerarbeiten vornehmen zu lassen. Die Klägerin legte dort eine ca. 20 m² gr o- ße Probefläche an, wobei sie diese Fläche reinigt e, vorbereitete und strich. 1 2 - 3 - Nach dieser Behandlung sah die Probefläche schneeweiß aus. Nach Besicht i- gung der Probefläche erteilte der Beklagte der Klägerin den Auftrag bezüglich der Malerarbeiten in dieser Produktionshalle. Die Arbeiten wurden zunächst bis April 2012 bei laufendem Betrieb der Bäckerei teilweise ausgeführt. Es kam zu Differenzen zwischen den Parteien und zu einer Arbeitspause bis zum Dezember 2012. Bei Wiederaufnahme der Arbeiten Anfang Dezember 2012 rügte der Beklagte einen bereits vergi lbten und fleckigen Zustand der bearbeiteten Flächen. Die Parteien hoben das Ve r- tragsverhältnis vor Fertigstellung aller Leistungen einvernehmlich auf. Der B e- klagte verweigerte die Abnahme der klägerischen Werkleistung wegen der Ve r- gilbung und begehrt Mang elbeseitigung. Unter dem 18. Dezember 2012 stellte die Klägerin ihre Schlussrechnung mit einem Gesamtbetrag von 47.325,51 e- rücksichtigung einer Abschlagszahlung des Beklagten in Höhe von 17.850 Restbetrag in Höhe von 29.475,51 Das Landgericht hat die auf Zahlung restlichen Werklohns sowie auf E r- stattung vorgerichtlicher Anwaltskosten gerichtete Klage als derzeit unbegrü n- det abgewiesen. Auf die Berufung der Klägerin hat das Berufungsgericht das Urteil des Landgerichts teilweise abgeändert und die Restwerklohnklage dem Grunde nach für gerechtfertigt erachtet. Die Revision hat das Berufungsgericht nicht zugelassen. Der Senat hat auf die Beschwerde des Beklagten die Revision zugelassen, soweit z um Nac h- teil des Beklagten entschieden worden ist. 3 4 5 6 - 4 - Mit der Revision erstrebt der Beklagte die Wiederherstellung des Urteils des Landgerichts. Entscheidungsgründe: Die Revision des Beklagten führt im angefochtenen Umfang zur Aufh e- bung des Berufungsurtei ls und insoweit zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. I. Das Berufungsgericht führt, soweit für die Revision von Bedeutung, im Wesentlichen Folgendes aus: Die Berufung des Beklagten habe in der Sache insoweit Erfolg, als fes t- zustelle n gewesen sei, dass die Klage hinsichtlich des auf Zahlung von Res t- werklohn gerichteten Klageantrags dem Grunde nach gerechtfertigt sei. Die Klägerin habe gegen den Beklagten einen fälligen Anspruch auf Za h- lung restlichen Werklohns gemäß § 631 Abs. 1 B GB. Zwischen den Parteien sei durch mündliche Auftragserteilung ein Wer k- vertrag über die Erbringung von Malerarbeiten in der Produktionshalle des B e- klagten zustande gekommen. Die Klägerin habe im Rahmen des ihr erteilten Auftrags Malerarbeiten erbr acht. Diese seien nicht vollständig fertiggestellt worden, weil das Vertrag s- verhältnis Anfang Dezember 2012 von den Parteien einvernehmlich - mit Wi r- kung für die Zukunft - beendet worden sei. 7 8 9 10 11 12 13 - 5 - Der Anspruch der Klägerin auf Zahlung restlichen Werklohns se i fällig. Für die Fälligkeit der Vergütung sei grundsätzlich die Abnahme der Werklei s- tung des Auftragnehmers erforderlich. Dies gelte auch für den Fall einer vorze i- tigen Vertragsbeendigung. Der Beklagte habe eine Abnahme des Werks au s- drücklich verweigert. Auch eine konkludente Abnahme komme deshalb nicht in Betracht. Die Abnahmeverweigerung sei allerdings zu Unrecht erfolgt, so dass die Abnahmewirkungen gleichwohl eingetreten seien. Nach dem Ergebnis der in erster Instanz durchgeführten Beweisaufna h- me s owie der ergänzenden Anhörung des Sachverständigen E. durch das B e- r u fungsgericht sei das Werk der Klägerin abnahmefähig. Welche Beschaffenheit eines Werks die Parteien vereinbart haben, e r- gebe sich aus der Auslegung des Werkvertrags. Zur vereinbarten B eschaffe n- heit im Sinne des § 633 Abs. 2 Satz 1 BGB gehörten alle Eigenschaften des Werks, die nach der Vereinbarung der Parteien den vertraglich geschuldeten Erfolg herbeiführen sollen. Im Streitfall entspreche das Werk der Klägerin der vertraglich vereinb arten Beschaffenheit. Es sei funktionstauglich. Die Ausführung der Arbeiten durch die Klägerin sei nach den anerkan n- ten Regeln der Technik erfolgt. Hinweise auf Ausführungsfehler hätten sich nach dem Ergebnis der ergänzenden Anhörung des Sachverständig en E. nicht ergeben. Die eingeschränkte Farbstabilität der verwendeten Farben stelle keinen zur Abnahmeverweigerung berechtigenden Mangel dar. Die von der Klägerin eingesetzten Farben seien für den Einsatz in einer Großbäckerei nicht ungeei g- net. Eine da uerhafte Farbstabilität sei bei weißen und hochweißen Farbtönen 14 15 16 17 18 - 6 - nach den ergänzenden Ausführungen des Sachverständigen E. im Termin der mündlichen Verhandlung vor dem Berufungsgericht nicht realisierbar. Der Sachverständige E. habe unter anderem ausgeführt , dass es für die Vergilbung und den Vergilbungsgrad, insbesondere für Anstriche in Großbäckereien, keine technischen Regelwerke gebe; d er Vergilbungsprozess hänge unter anderem von den Einsatzbedingungen der Farben ab. Auch eine Verkehrsüblichkeit gebe es insoweit nicht. Ein Mangel der Werkleistung liege auch nicht darin begründet, dass die verwendete Farbe nach Ablauf eines halben Jahres nicht mehr dem Farbton der Probefläche nach deren Anlegung entsprochen habe. Ob die Eigenschaften der Probefläche al s vereinbarte Beschaffenheit der Werkleistung gälten, sei unerheblich, da auch die Probefläche nach Ablauf eines halben Jahres keine anderen Eigenschaften aufweise als die übrigen von der Klägerin behandelten Flächen. Durch die Anlegung einer Probefläche h abe die Klägerin keine G e- währ dafür übernommen, dass deren Eigenschaften dauerhaft oder für einen bestimmten Zeitraum erhalten blieben. Da es in Bezug auf die Farbstabilität keine übliche Beschaffenheit gebe, wie der Sachverständige E. nachvollziehbar ausg eführt habe, könne die Farbstabilität weder als zugesicherte Eigenschaft noch als Beschaffenheitsvereinbarung gelten. II. Das hält der rechtlichen Nachprüfung nicht stand. Mit der vom Ber u- fungsgericht gegebenen Begründung kann die Restwerklohnklage nich t dem Grunde nach für gerechtfertigt erachtet werden. 19 20 - 7 - 1. Für die Revisionsinstanz ist mangels gegenteiliger Feststellungen des Berufungsgerichts von Folgendem auszugehen: Die Parteien haben für die von der Klägerin durchzuführenden Malerarbeiten in der Produktionshalle denjen i- gen Weiß - Farbton vereinbart, den die Probefläche zum Zeitpunkt der Besicht i- gung aufwies; die Parteien haben weder vor noch bei Vertragsschluss über eine mögliche Vergilbung des Weißanstrichs gesprochen; der Beklagte hat bei Ve r- trag sschluss nicht über besonderes Wissen bezüglich der Vergilbung von Weißanstrichen verfügt. 2. a) Nach § 633 Abs. 2 Satz 1 BGB ist ein Werk mangelhaft, wenn es die vereinbarte Beschaffenheit nicht hat. Unter der Beschaffenheit des Werks sind insbesondere alle dem Werk unmittelbar und jedenfalls für eine gewisse Zeit anhaftenden physischen Merkmale zu verstehen (vgl. Münc h- KommBGB/Busche, 6. Aufl., § 633 Rn. 10; Messerschmidt/Voit/Drossart, Priv a- tes Baurecht, 2. Aufl., § 633 BGB Rn. 19). Zur vereinbarten Be schaffenheit g e- hören alle Eigenschaften des Werks, die nach der Vereinbarung der Parteien den vertraglich geschuldeten Erfolg herbeiführen sollen (BGH, Urteil vom 8. Mai 2014 - VII ZR 203/11, BGHZ 201, 148 Rn. 14; Urteil vom 29. September 2011 VII ZR 87/ 11, BauR 2012, 115 Rn. 11 = NZBau 2011, 746; Urteil vom 8. November 2007 VII ZR 183/05, BGHZ 174, 110 Rn. 15). Gegenstand einer Beschaffenheitsvereinbarung kann auch die Farbe eines Anstrichs (vgl. BGH, Urteil vom 17. Februar 2010 VIII ZR 70/07, NJW - RR 2010, 1289, zum Pkw - Kauf) sowie die Farbstabilität für einen bestimmten Zeitraum sein. Eine Beschaffenheitsvereinbarung kann ausdrücklich oder durch schlü s- siges Verhalten getroffen werden (vgl. BGH, Urteil vom 9. Juli 2002 X ZR 242/99, NZBau 2002, 61 1, 612, juris Rn. 11, zu § 633 BGB a.F.). Ob die 21 22 23 - 8 - Parteien eines Werkvertrags eine Beschaffenheitsvereinbarung getroffen und welche Beschaffenheit sie gegebenenfalls vereinbart haben, ist durch Ausl e- gung des Werkvertrags zu ermitteln (vgl. BGH, Urteil vom 8 . Mai 2014 VII ZR 203/11, BGHZ 201, 148 Rn. 14 m.w.N.). Die Auslegung von Willenserklärungen ist grundsätzlich Angelegenheit des Tatrichters. Eine revisionsrechtliche Überprüfung findet allerdings dahin statt, ob Verstöße gegen gesetzliche Auslegungs regeln, anerkannte Ausl e- gungsgrundsätze, sonstige Erfahrungssätze oder Denkgesetze vorliegen oder ob die Auslegung auf Verfahrensfehlern beruht (BGH, Urteil vom 22. Dezember 2011 VII ZR 67/11, BGHZ 192, 172 Rn. 12 m.w.N.). Zu den anerkannten Au s- legungsgr undsätzen zählt der Grundsatz der beidersei ts interessengerechten Vertragsauslegung (vgl. BGH, Urteil vom 5. März 2015 IX ZR 133/14, BGHZ 204, 231 Rn. 21; Versäumnisurteil vom 22. Januar 2015 VII ZR 87/14, NJW 2015, 1107 Rn. 14). b) Unter Berücksich tigung dieser Maßstäbe hält die vom Berufungsg e- richt vorgenommene Auslegung des Werkvertrags der revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht stand. Das Auslegungsergebnis des Berufungsgerichts, w o- nach hinsichtlich der Farbstabilität des Weißanstrichs keine (kon kludente) B e- schaffenheitsvereinbarung zustande gekommen ist, beruht auf einem Verstoß gegen den Grundsatz der beiderseits interessengerechten Vertragsauslegung. Bei der Auslegung im Hinblick auf eine etwaige Beschaffenheitsvereinbarung ist die berechtigte Erwartung des Bestellers an die Werkleistung von Bedeutung (vgl. BGH, Urteil vom 26. April 2007 VII ZR 210/05, BauR 2007, 1407, 1409 = NZBau 2007, 507 Rn. 23). Der Beklagte durfte mangels Erörterung des Vergi l- bungsrisikos vor oder bei Vertragsschluss und mangels besonderen Fachwi s- 24 25 - 9 - sens zu dieser Problematik angesichts der beträchtlichen Kosten der Malera r- beiten die berechtigte Erwartung hegen, dass der nach der Besichtigung der Probefläche festgelegte Weißanstrich übliche Reinigung vorausgesetzt nicht bereits nach weniger als einem Jahr mehr als nur unwesentlich vergilben wü r- de. Diesen für eine beiderseits interessengerechte Vertragsauslegung bedeu t- samen Gesichtspunkt hat das Berufungsgericht nicht hinreichend gewürdigt. 3. Das Berufungsurteil kann d anach, soweit zum Nachteil des Beklagten entschieden worden ist, keinen Bestand haben. Es ist insoweit aufzuheben. Der Senat kann mangels hinreichender Feststellungen in der Sache nicht selbst entscheiden, § 563 Abs. 3 ZPO. Insbesondere hat das Berufungsge richt nicht geklärt, ob und gegebenenfalls wie die Klägerin vor oder bei Vertragsschluss auf das Risiko der Vergilbung des Weißanstrichs hingewiesen hat und wie sich der Beklagte hierzu gegebenenfalls geäußert hat. 26 - 10 - 4. Die Sache ist deshalb im Umfang der vorstehend genannten Aufh e- bung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen. Eick Halfmeier Kartzke Jurge leit Sacher Vorinstanzen: LG Göttingen, Entscheidung vom 24.09.2015 - 8 O 235/13 - OLG Braunschweig, Entscheidung vom 08.12.2016 - 8 U 111/15 - 27
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