Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2004-4-124 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-52/690-174
Karar Tarihi : 12.8.2004
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN,
Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖRLER : Mehmet YANIK, K. Oğuz KARAKOÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : TNT Forwarding Holding A.B.
Temsilcisi: Prof. Dr. Arif ESİN
Akaretler Sıraevleri, S.Seba Cad.
No. 35 Beşiktaş 34357 İstanbul
D. TARAFLAR : - TNT Forwarding Holding A.B.
Norrmalmstorg 4, Box 1711
SE-111 87 Stokholm, İSVEÇ
- Wilson Logistics AB
Box 2025, SE-403 11 Göteborg, İSVEÇ
E. DOSYA KONUSU: Wilson Logistics Holding AB’nin TNT Forwarding
Holding AB tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.7.2004 tarih, 3947 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 2.8.2004
tarih, 2004-4-124/Öİ-04-MY sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu
2.8.2004 tarih, REK.0.08.00.00/183 sayılı Başkanlık önergesi ile 04-52 sayılı
Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, başvuru konusu işlemin
taraflarının ilgili ürün pazarındaki toplam ciroları yönüyle 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi ve bu Kanuna dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında
izne tabi bir işlem olduğu; ancak, devralınan Wilson Logistics Holding’in
04-52/690-174
2
Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin olmaması ve bu işlem sonucunda Türkiye’de
tarafların toplam pazar paylarında herhangi bir değişiklik olmaması sebebiyle,
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen bir hakim durum yaratılması veya
mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı; bu nedenle, bildirime konu birleşme
işlemine izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim Formu’nda yer alan bilgiler ve araştırmalar çerçevesinde incelenen konu
itibarıyla ilgili ürün pazarı, işlem taraflarının yoğunlaşan faaliyetleri göz önüne
alınarak "nakliye yönlendirme" ve "sözleşmeli lojistik hizmetleri" şeklinde iki ürün
pazarı olarak tespit edilmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Yoğunlaşma taraflarından TPG N.V. (TPG), taşıma yönlendirme ve sözleşmeli
lojistik hizmetlerini dünya çapında sunmakla birlikte, bu hizmetleri Türkiye’de
kendisine bağlı iki şirket vasıtasıyla (TNT International Express Taşımacılık Tic.
Ltd. Şti ve TNT Lojistik ve Dağıtım Hizmetleri A.Ş.) yürütmektedir. Tespit edilen
bu ilgili hizmetlerin ülke genelinde sunulmasının mümkün olması, ülkenin hukuki
mevzuat ve rekabet koşulları itibarıyla diğer ülke pazarlarından farklılıklar arz
etmesi ve ülkenin de kendi içersinde herhangi bir bölgesinin ya da yerinin diğer
bölgelerden ayrılmasının söz konusu olmaması, diğer bir deyişle ülke genelinin
benzer rekabet koşullarına sahip olması sebebiyle ilgili coğrafi pazar, "Türkiye
Cumhuriyeti sınırları" olarak kabul edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirime konu işlem, Wilson Logistics Holding AB teşebbüsüne ait hisselerin,
TPG grubuna bağlı olarak faaliyet gösteren TNT Forwarding Holding AB (TNTF)
tarafından tek başına kontrole sahip olacak şekilde devralınmasına ilişkindir. Bu
bağlamda bildirim konusu anlaşma hukuki niteliği itibariyle bir hisse satın alım
anlaşmasıdır.
Bildirime konu işlemin kapanışından sonra TNTF, Wilson’a ait hisselerin % 90 ile
% 100’ü arasında bir orana sahip olacaktır. Bu bağlamda, TPG de TNTF’nin
kendisine bağlı olarak faaliyet göstermekte olması sebebi ile Wilson Logistics
Holding AB'nin dolaylı yoldan kontrolünü ele geçirecektir.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine göre, birleşme ve devralmaların Rekabet
Kurulu'na bildirilmesi usul ve esaslarının ilan edildiği 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2.
maddesi, birleşme ve devralma sayılan halleri sıralamıştır. Buna göre “Herhangi
bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığının yahut ortaklık
paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma
yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” fıkrası göz önüne
alındığında bildirime konu işlemin bir “devralma” işlemi olduğu anlaşılmaktadır.
04-52/690-174
3
Söz konusu Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde, “Ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile, birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği
getirilmiştir. Devralma işlemini gerçekleştiren TNT Forwarding AB’nin Türkiye’de
faaliyet gösteren iki şirketi aracılığıyla gerçekleştirdiği ciro (………………………)
(……………) TL, ilgili ürün pazarları olan genel lojistik hizmetleri pazarındaki
pazar payının %(….), uluslararası ileti hizmetleri pazarındaki pazar payının da
%(….) düzeyinde olduğu bildirilmiştir. Bununla beraber, devralınan şirket olan
Wilson Logistics Holding AB'nin Türkiye pazarında herhangi bir faaliyetinin
olmaması ve bu işlem sonucunda Türkiye’de tarafların toplam pazar paylarında
herhangi bir değişiklik olmaması sebebiyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da
güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığı kanaatine ulaşılmıştır.
Rekabet Yasağına İlişkin Değerlendirme
Sözleşmenin 10.9. maddesinde satıcıya getirilen bir kısım rekabet yasakları
getirilmektedir. Buna göre, “……………………………….”
Bu madde hükmünün olmaması halinde, transfer edilen değerlerin tam olarak
aktarılması ve belirli bir süre korunması tehlikeye düşebilecektir. Bu sebeplerle,
devreden taraf ve iştiraklerine belirli rekabet yasakları getirilebilmektedir ve bu tür
uygulamalar, yoğunlaşma anlaşmalarında sık karşılaşılan durumlardır. Ancak
getirilen rekabet yasaklarının, öngörülen yoğunlaşma işlemiyle doğrudan ilgili ve
yoğunlaşma için gerekli olarak mütala edilebilmesi için yasağın niteliğinin,
süresinin, konusunun ve coğrafi kapsamının işlemle ilgili ve yürütülmesi için
makul olma ölçülerini aşmaması gerekmektedir.
Yukarıda aktarılan rekabet yasağına ilişkin sözleşme maddesinde, yasağın
sadece devreden şirket ve onun iştiraklerine getirilmiş olması, süresinin iki yıl
olarak belirlenmesi, konunun sadece devre konu teşebbüsün faaliyetleriyle
sınırlanmış olması ve coğrafi kapsama ilişkin açık bir hüküm olmamasına rağmen
bu yasakların mevcut faaliyet gösterilen alanlarda geçerli olduğunun zımnen
belirtilmesi ve rekabet eden faaliyetlerle uğraşan bir işletmenin devralınması
hususunda da serbestlik tanınması sebebiyle getirilen rekabet yasağının
öngörülen devralma işlemiyle doğrudan bağlantılı ve işlemin yürütülmesi için
gerekli yan sınırlama niteliklerini taşır bir yükümlülük olduğu anlaşılmaktadır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Wilson Logistics
Holding AB'nin TNT Forwarding Holding AB tarafından devralınması işleminin,
tarafların ilgili ürün pazarındaki toplam ciroları yönüyle 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı "Rekabet Kurulu'ndan
İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ" kapsamında
izne tabi bir işlem olduğuna; bununla birlikte devralınan Wilson Logistics Holding
AB'nin Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin bulunmaması ve bu işlem sonucunda
04-52/690-174
4
Türkiye’de tarafların toplam pazar paylarında herhangi bir değişiklik olmaması
sebebiyle, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum
yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesinin ve
bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasalardaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; dolayısıyla bildirime konu
devralma işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir
Full & Egal Universal Law Academy