BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IXa ZB 44/03 vom 25. Juni 2004 in dem Zwangsverwaltungsverfahren Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja ZwVerwVO § 25; ZwVwV § 18 Abs. 1 Satz 2 und 3 Dem Zwangsverwaltungsbeschlag unterliegende Miet- oder Pachtrückstände, die von dem Zwangsverwalter nicht eingezogen werden, können wegen Mißverhältnis-ses zwischen der Mindestvergütung und der entfalteten außergerichtlichen Inkasso-tätigkeit eine Erhöhung der Zwangsverwaltervergütung gebieten, auch wenn die Rückstände bereits vor Anordnung der Zwangsverwaltung aufgelaufen waren. Diese Erhöhung ist schon für die Abrechnungszeiträume 2000 bis 2003 nach den in § 18 Abs. 1 Satz 2 und 3 ZwVwV geregelten Grundsätzen auf 20 v.H. der Einzugsvergü-tung zu bemessen. BGH, Beschluß vom 25. Juni 2004 - IXa ZB 44/03 - LG Stuttgart AG Ludwigsburg - 2 - Der IXa-Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch die Richter Raebel, von Lienen, die Richterinnen Dr. Kessal-Wulf, Roggenbuck und den Richter Zoll am 25. Juni 2004 beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des Beteiligten zu 1) wird der Be-schluß der 19. Zivilkammer des Landgerichts Stuttgart vom 25. November 2002 geändert: Auf die Beschwerde des Beteiligten zu 3) wird unter Zurückwei-sung des Rechtsmittels im übrigen die Vergütung des Beteiligten zu 1) für das Jahr 2000 auf 489,47 zuzüglich 8,24 Erstattung von Fahrauslagen sowie 79,63 Ersatz von Umsatzsteuer, zu-sammen 577,34 (= 1.129,18 DM), festgesetzt. Die Beschwerde der Beteiligten zu 2) wird als unzulässig verwor-fen. Die weitergehende Rechtsbeschwerde wird zurückgewiesen, so-weit sie die Festsetzung für das Jahr 2000 betrifft, im übrigen wird sie als unzulässig verworfen. Von den gerichtlichen Kosten des Beschwerdeverfahrens tragen die Beteiligte zu 2) 79 v.H. und der Beteiligte zu 3) 21 v.H. - 3 - Der Beteiligte zu 1) hat 58 v.H. der außergerichtlichen Kosten des Beteiligten zu 3) im Beschwerdeverfahren zu tragen. Von den Kosten des Rechtsbeschwerdeverfahrens fallen dem Be-teiligten zu 1) 90 v.H. und den Beteiligten zu 2) und 3) jeweils 5 v.H. der außergerichtlichen Kosten des Beteiligten zu 1) zur Last. Der Gegenstandswert des Rechtsbeschwerdeverfahrens beträgt 1.720,78 (= 3.365,55 DM). Gründe: I. Auf Antrag der Beteiligten zu 2) ordnete das Amtsgericht Ludwigsburg am 1. Dezember 2000 die Zwangsverwaltung des vorbezeichneten Grundbe-sitzes an, welcher aus Büroflächen im Teileigentum sowie vier Tiefgaragen-stellplätzen besteht. Zum Zwangsverwalter wurde der Beteiligte zu 1) bestellt, der das Objekt am 14. Dezember 2000 in Besitz nahm. Die Räumlichkeiten und Stellplätze waren einer gewerblichen Mieterin überlassen, die monatlich eine Grundmiete von 6.850 DM, Nebenkostenvorauszahlung von 370 DM und Um-satzsteuererstattung von 1.155,20 DM schuldete. Diese Zahlungen waren seit Jahresmitte 2000 rückständig. Nachdem der Zwangsverwalter trotz schriftlicher Aufforderung keine Zahlungen der Mieterin erlangte, wurde die Zwangsverwal- - 4 - tung am 2. Februar 2002 infolge Antragsrücknahme der Beteiligten zu 2) auf-gehoben. Der Beteiligte zu 1) beantragte, seine Vergütung nach § 24 ZwVerwVO nebst Erstattung von Auslagen und Umsatzsteuer auf 4.168,69 DM für das Jahr 2000 und auf 1.285,43 DM für das Jahr 2001 festzusetzen. Die Beteiligte zu 2) wendete gegen die Vergütungsforderung für das Jahr 2000 ein, daß in ihre Bemessung Mietrückstände aus der Zeit vor Anordnung der Zwangsverwaltung nicht einzubeziehen seien. Der Gesamtumfang der Verwaltertätigkeit rechtferti-ge auch keinesfalls die insgesamt beanspruchten 5.454,12 DM. Der Beteiligte zu 3) meinte, die Vergütung bestimme sich nach § 24 Abs. 3 ZwVerwVO, weil Mieten nicht eingezogen worden seien. Daraus ergebe sich ein Gesamtvergü-tungsanspruch des Zwangsverwalters für die Jahre 2000 und 2001 von nur 215,90 DM. Dieser Auffassung schloß sich die Beteiligte zu 2) an. Das Amtsgericht setzte die Vergütung des Zwangsverwalters antrags-gemäß fest. Das Landgericht ermäßigte auf die sofortigen Beschwerden der Beteiligten zu 2) und 3) die Festsetzung für das Jahr 2000 einschließlich barer Auslagen von 16,12 DM und Ersatz von Umsatzsteuer in Höhe von 110,78 DM auf insgesamt 803,16 DM. Für das Jahr 2001 bestätigte es die Festsetzung des Amtsgerichts unter Berichtigung eines Rechenfehlers von 0,01 DM. Dagegen wendet sich die zugelassene Rechtsbeschwerde des Beteilig-ten zu 1) mit dem Ziel, die amtsgerichtliche Festsetzung wiederherzustellen. II. - 5 - Die gemäß § 574 Abs. 1 Nr. 2, Abs. 3 ZPO statthafte Rechtsbeschwerde ist nach § 575 ZPO auch im übrigen zulässig, soweit sie die Vergütungsfest-setzung für das Jahr 2000 angreift. Sie ist dagegen unzulässig, soweit sie sich auch gegen die Vergütungsfestsetzung für das Jahr 2001 wendet; denn für die-sen Gegenstand fehlt es dem Beteiligten zu 1) an einer Beschwer. Die Festset-zung der Vorinstanzen entspricht seinem Antrag. Die Zulässigkeit der sofortigen Beschwerde ist im Verfahren der Rechts-beschwerde von Amts wegen zu prüfen. Da die sofortige Beschwerde der Be-teiligten zu 2) gegen den Beschluß des Amtsgerichts Ludwigsburg vom 28. Mai 2001 nach § 793 Abs. 1, § 577 Abs. 2 ZPO a.F. verfristet war, ist dieses Rechtsmittel auf die insoweit begründete Rechtsbeschwerde des Beteiligten zu 1) als unzulässig zu verwerfen. Die angefochtene Entscheidung des Amts-gerichts wurde der Beteiligten zu 2) am 22. Mai 2001 zugestellt. Die hiergegen gerichtete - als Erinnerung bezeichnete - sofortige Beschwerde vom 1. Juni 2001 ist erst am 6. Juni 2001, mithin um einen Tag verspätet, bei dem Amtsge-richt Ludwigsburg eingegangen. Gegenüber der Änderung der erstinstanzlichen Vergütungsfestsetzung auf die zulässige sofortige Beschwerde des Beteiligten zu 3) ist die Rechtsbe-schwerde des Beteiligten zu 1) teilweise begründet und führt insoweit nach § 577 Abs. 5 ZPO zur Abänderung des angefochtenen Beschlusses. 1. Das Beschwerdegericht hat zur Begründung seiner Entscheidung ausgeführt, der Zwangsverwalter könne keine Vergütung auf der Grundlage von Mietrückständen fordern, die bereits vor Anordnung der Zwangsverwaltung - 6 - aufgelaufen seien. Dagegen habe er nach diesem Zeitpunkt entstandene Miet-forderungen auch dann im Sinne von § 24 Abs. 1 ZwVerwVO "eingezogen", wenn sein Inkassoversuch mißlungen sei; denn es komme vergütungsrechtlich nicht auf den Erfolg der Mühewaltung an. 2. In beiden Vorfragen hat das Beschwerdegericht die hier nach § 25 der Zwangsverwalterverordnung (ZwVwV) vom 19. Dezember 2003 (BGBl. I S. 2804) noch anwendbare Verordnung über die Geschäftsführung und die Vergütung des Zwangsverwalters vom 16. Februar 1970 (BGBl. I S. 185 - ZwVerwVO) rechtsfehlerhaft ausgelegt. a) Die Rechtsverfolgung des Zwangsverwalters erstreckt sich nach § 8 ZwVwV auch auf die Rückstände an Mieten oder Pachten, die im Jahre vor der Anordnung der Zwangsverwaltung fällig geworden und von der Beschlagnah-mewirkung gemäß § 148 Abs. 1 Satz 1, §§ 21 ZVG, 1123 Abs. 2 Satz 1 BGB erfaßt sind. Die Verpflichtung des Verwalters zur Geltendmachung solcher For-derungen einschließlich der Nebenkosten folgt jedoch auch bereits unmittelbar aus § 152 Abs. 1 Halbsatz 2 ZVG und war daher schon vor Inkrafttreten der Zwangsverwalterverordnung vom 19. Dezember 2003 geltendes Recht (vgl. BGH, Urt. v. 26. März 2003 - VIII ZR 333/02, ZfIR 2003, 528, 529). Erstreckt sich die Rechtsverfolgung des Zwangsverwalters - wie hier - auf die Einforde-rung von Mietrückständen aus der Zeit vor dem Anordnungsbeschluß, die dem Zwangsverwaltungsbeschlag unterliegen, kann bei der Berechnung der Zwangsverwaltervergütung entgegen der Ansicht des Beschwerdegerichtes dieser Teil der Verwaltertätigkeit nicht außer Betracht gelassen werden. Er muß vielmehr in gleicher Weise vergütungswirksam sein wie die (erfolglose) - 7 - Einforderung von Rückständen, die nach Anordnung der Zwangsverwaltung fällig geworden sind. b) Bei Grundstücken, die durch Vermieten oder Verpachten genutzt wer-den, erhält der Verwalter von den im Kalenderjahr eingezogenen Beträgen nach § 24 Abs. 1 Satz 1 ZwVerwVO in der Auslegung des Bundesgerichtshofs vom 12. September 2002 (BGHZ 152, 18) von den ersten 1.500 9 v.H., von dem Mehrbetrag bis zu 3.000 8 v.H., von dem weiteren Mehrbetrag bis zu 4.500 7 v.H. und von dem darüber hinausgehenden Betrag 6 v.H. Die Min-destvergütung des Zwangsverwalters gemäß § 24 Abs. 3 ZwVerwVO beträgt nach Inbesitznahme des Grundstücks für jedes angefangene Kalenderjahr 90 . Wie die Systematik der Zwangsverwalterverordnung vom 19. Dezember 2003 bestätigt, sind nicht realisierte Mietforderungen im Einklang mit dem Wortlaut von § 24 Abs. 1 ZwVerwVO nach dieser Bestimmung nicht vergü-tungswirksam. In den nunmehr gemäß § 18 Abs. 1 Satz 2 und 3 ZwVwV eigen-ständig geregelten Fällen vertraglich geschuldeter, nicht eingezogener Mieten oder Pachten kannte das hier noch anwendbare alte Vergütungsrecht außer der Mindestvergütung des § 24 Abs. 3 ZwVerwVO nur eine Mißverhältnisvergü-tung gemäß § 25 ZwVerwVO (vgl. auch den Senatsbeschluß in der Sache IXa ZB 30/03 vom heutigen Tage, z.V.b., unter II. 4.). c) Nach § 24 Abs. 3 ZwVerwVO hätte der Beteiligte zu 1) für das Jahr 2000 nur einen Anspruch auf die Mindestvergütung von 90 . Nach § 18 Abs. 1 Satz 2 und 3 ZwVwV stünden dem Rechtsbeschwerdeführer als Vergütung auf-grund der geschuldeten, aber nicht eingezogenen Mieten der Monate Juli bis - 8 - bis Dezember 2000 von zusammen 25.693,03 insgesamt 20 v.H. der Vergü-tung zu, die er bei Einziehung dieser Mieten erhalten hätte. Die neuen Vorschriften erhalten für die Vergütung des Zwangsverwalters den direkten Bezug zur verwalteten Masse und setzen einen Anreiz, Außen-stände möglichst effektiv beizutreiben. Der Sockel von 20 v.H. will zugleich si-chern, daß auch erfolglose Maßnahmen des Verwalters für den Regelfall an-gemessen vergütet werden (vgl. BR-Drucks. 842/03, S. 16). Sie erreichen die-ses Ziel jedenfalls für die Versendung von Mahnschreiben durch den Zwangs-verwalter und andere außergerichtliche Inkassobemühungen. Zusätzliche Tä-tigkeit hat auch der Beteiligte zu 1) im Beschwerdefall zur Beitreibung der Miet-rückstände nicht entfaltet. Nach dem gesetzlichen Regelungsauftrag des § 152a ZVG ist die Abstufung des § 18 Abs. 1 Satz 2 und 3 ZwVwV in dieser Hinsicht rechtlich nicht zu beanstanden. Sie kann auf die Bemessung eines Mißverhältniszuschlages nach § 25 ZwVerwVO für erfolglose Versuche des Mietinkassos entsprechend übertragen werden. Die Vorschriften des § 18 Abs. 1 Satz 2 und 3 ZwVwV sind zwar für den Abrechnungszeitraum 2000 noch nicht unmittelbar anzuwenden. Sie bezeich-nen aber das Ausmaß des Mißverhältnisses, welches es gebietet, über die Mindestvergütung des § 24 Abs. 3 ZwVerwVO hinaus nach § 25 ZwVerwVO eine höhere Vergütung zuzubilligen. Der Senat hat bereits in seinem Beschluß vom 27. Februar 2004 (IXa ZB 37/03, ZInsO 2004, 382 m.Anm. Haarmeyer) ausgesprochen, daß die wirtschaftlichen und aufwandsbezogenen Bemes-sungsgrößen der Zwangsverwaltervergütung für Abrechnungszeiträume nach dem 31. Dezember 2003 angesichts der in den letzten Jahren weitgehend kon-stant gebliebenen Verhältnisse auch schon für die Jahre 2000 bis 2003 Gel- - 9 - tung beanspruchen können. Dieser Befund bezog sich seinerzeit zwar nur auf die Stundensatzvergütung gemäß § 26 ZwVerwVO. Er liegt jedoch für die mietertragsbezogene Vergütung nicht anders (vgl. dazu auch den Senatsbeschluß vom heutigen Tage - IXa ZB 30/03, z.V.b.) und muß gleichfalls für die Beurteilung eines etwaigen Mißverhältnisses zwischen dem Mindesthonorar des Zwangsverwalters nach § 24 Abs. 3 ZwVerwVO und einer angemessenen Abgeltung seiner Mühewaltung für den erfolglos gebliebenen Mieteneinzug herangezogen werden. Der Mißverhältniszuschlag gemäß § 25 ZwVerwVO für den Abrech-nungszeitraum des Jahres 2000 hat danach bei erfolglos geltend gemachten Forderungen in Höhe von 25.693,03 auszugehen von einer Einzugsvergü-tung, die sich wie folgt errechnet: 1.500,00 mit 9 v.H. = 135,00 1.500,00 mit 8 v.H. = 120,00 1.500,00 mit 7 v.H. = 105,00 21.193,03 mit 6 v.H. = 1.271,58 Grundbetrag zusammen 1.631,58 . Multipliziert mit dem Steigerungsfaktor von 1,5 (vgl. heutiger Senatsbe-schluß - IXa ZB 30/03, z.V.b.) ergibt sich daraus eine hypothetische Einzugs-vergütung von 2.447,37 im Abrechnungszeitraum 2000. Hiervon steht dem Beteiligten zu 1) entsprechend § 18 Abs. 1 Satz 2 ZwVwV als Mißverhältnis-vergütung gemäß § 25 ZwVerwVO ein Anteil von 20 v.H. zu, in welchem das Mindesthonorar gemäß § 24 Abs. 3 ZwVerwVO aufgeht. - 10 - Zu der hiernach errechneten Vergütung von 489,47 kommen hinzu die Erstattung unstreitiger Fahrkosten von 8,24 und der Ersatz der Umsatzsteuer gemäß § 23 ZwVerwVO in Höhe von 79,63 , welches einen Festsetzungsbe-trag für den Abrechnungszeitraum 2000 von insgesamt 577,34 (= 1.129,18 DM) ergibt. III. Der Gegenstandswert der Rechtsbeschwerde folgt aus dem für das Jahr 2000 geforderten und vom Amtsgericht festgesetzten Gesamtbetrag von 2.131,42 abzüglich der dem Beteiligten zu 1) vom Landgericht zugebilligten 410,64 mit 1.720,78 . Für das Beschwerdeverfahren verbleibt es bei der zutreffenden Wertfestsetzung des Landgerichts. Raebel v. Lienen Kessal-Wulf Roggenbuck Zoll
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