BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XII ZA 54/13 vom 11. September 2013 in der Familiensache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja FamFG § 70 Abs. 4 Wird in einem Verfahren auf Anordnung, Abänderung oder Aufhebung einer einstweiligen Anordnung die Beschwerd e eines Beteiligten als unzulässig ve r- worfen, kann auch durch die Zulassung der Rechtsbeschwerde keine dritte I n- stanz eröffnet werden. BGH, Beschluss vom 11. September 2013 - XII ZA 54/13 - OLG Frankfurt/M. AG Darmstadt - 2 - Der XII. Zivilsenat des Bu ndesgerichtshofs hat am 11 . September 2013 durch den Richter Dr. Klinkhammer, die Richterin Weber - Monecke und die Richter Dr. Günter , Dr. Botur und Guhling beschlossen: Der Antrag des Antragsgegners auf Bewilligung von Verfahren s- kostenhilfe wird abgelehnt. Gründe : I. In einer Gewaltschutzsache erließ das Amtsgericht am 29. August 2011 eine längstens bis zum 28. Februar 2012 befristete einstweilige Anordnung , mit der es dem Antragsgegner untersagt wurde, sich der Antragstellerin auf b e- stimmte Weise zu nä hern; die dagegen gerichtete Beschwerde des Antrag s- gegners wies das Oberlandes gericht durch Beschluss vom 25. Januar 2012 zurück . Auf Antrag des Antragsgegners ordnete das Amtsgericht am 13. März 2012 an, dass die Antragstellerin binnen einer Frist von vie r Woche n das Hauptsacheverfahren einzuleiten oder um Verfahrenskostenhilfe für das Haup t- sacheverfahren nachzusuchen habe. Am 10. September 2012 hat der Antragsgegner beantragt, die Gewal t- schutzanordnung aufzuheben und der Antragstellerin die Kosten des Anor d- nungs - und des Aufhebungsverfahrens aufzuerlegen, weil die Antragstellerin das Hauptsacheverfahren nicht innerhalb der vom Gericht bestimmten Frist eingeleitet habe. Das Amtsgericht hat diesen Antrag zurückgewiesen. Die d a- 1 2 - 3 - gegen gerichtete Beschwerde d es Antragsgegners hat das Oberlandesgericht wegen Unstatthaftigkeit des Rechtsmittels als unzulässig verworfen und zur Begründung ausgeführt, dass das zuständige Amtsgericht wie es auch im vo r- liegenden Fall geschehen sei über Anträge nach § 52 Abs. 2 S atz 3 FamFG ohne mündliche Erörterung entscheide und sich die Unanfechtbarkeit seiner Entscheidung daher aus § 57 Satz 1 FamFG ergebe. Der Antragsgegner beantragt Verfahrenskostenhilfe für die Durchführung der vom Oberlandesgericht zugelas senen Rechtsbe schwerde. II. Die für die Durchführung des Rechtsbeschwerdeverfahrens beantragte Verfahrenskostenhilfe ist nicht zu bewilligen, weil die beabsichtigte Rechtsve r- folgung des Antragsgegners mangels Statthaftigkeit der Rechtsbeschwerde keine hinreichende A ussicht auf Erfolg (§ 76 Abs. 1 FamFG iVm § 114 ZPO) bietet . 1. In Familiensachen der freiwilligen Gerichtsbarkeit findet nach § 70 Abs. 4 FamFG gegen einen Beschluss im Verfahren über die Anordnung, A b- änderung oder Aufhebung einer einstweiligen Anordnu ng die Rechtsbeschwe r- de nicht statt. a) Dieser Ausschluss ist wie der Wortlaut von § 70 Abs. 4 FamFG ve r- deutlicht umfassend. Die Vorschrift begrenzt den Instanzenzug b ezüglich sämtlicher E n tscheidungen , welche die mit dem " Hauptsacheverfahren " nac h § 52 FamFG nicht zu verwechselnde Hauptsache im Verfahren des einstweil i- gen Rechtsschutzes betreffen (Pr ütting/Helms/Abramenko FamFG 2. Aufl. § 70 Rn. 19). Zur Hauptsache des Eilverfahrens gehören insbesondere Kostenen t- 3 4 5 6 - 4 - scheidungen (KG F amRZ 2011, 576) und die gemäß § 62 FamFG nach Erled i- gung der einstweiligen M aßnahme zu treffenden Entscheidungen (BGH B e- schluss vom 3. Februar 2011 V ZB 128/10 FGPrax 2011, 148 Rn. 8). b) Nur hinsichtlich solcher , von der Hauptsache des Eilverfahrens gelö s- ten Neben - und Zwischene ntscheidungen , die kraft besonderer spezialgesetzl i- cher Regelung angefochten werden können, steht § 70 Abs. 4 FamFG einer Anrufung der Rechtsbeschwerdeinstanz nicht entgegen. Dies ist etwa bei En t- scheidungen über die Verfahrenskoste nhilfe (Se natsbeschluss vom 18. Mai 2011 XII ZB 265/10 FamRZ 2011, 1138 Rn. 7) oder über die Zulässigkeit des Rechtsw eges (vgl. BGH Beschluss vom 9. November 2006 I ZB 28/06 NJW 2007, 1819) der Fall. c) Wird die Beschwerde gegen eine Entscheidung im Verfa hren des einstweiligen Rechtsschutzes wie hier als unzulässig verworfen, betrifft dies die Anfechtbarkeit der einstweiligen Maßnahme in d er Hauptsache; daher schließt § 70 Abs. 4 FamFG eine Rechtsbeschwerde in diesen Fällen aus (U n- ger in Schulte - Bunert / Weinreich FamFG 4. Aufl. § 70 Rn. 31 ). Damit steht es in Einklang, dass in den Verfahren des einstweiligen Rechtsschutzes nach der Zivilprozessordnung gegen die Verwerfung eines Rechtsmittels durch das Ber u- fungs - oder Beschwerdegericht wegen §§ 574 Abs. 1 Satz 2, 542 Abs. 2 Satz 1 ZPO weder die Revision noch die Rechtsbeschwerde eröffnet ist ( vgl. BGH B e- schl üsse vom 15. Januar 2009 V ZB 130/08 WuM 2009, 145 Rn. 4 und vom 10. Oktober 2002 VII ZB 11/02 NJW 2003, 69 ). Die Regelungen der §§ 574 Abs. 1 Satz 2, 542 Abs. 2 Satz 1 Z PO sollten in § 70 Abs. 4 FamFG ihre inhal t- liche Entsprechung finden (BT - Drucks. 16/6308, S. 209). 2. An der Begren zung des Instanzenzuges durch § 70 Abs. 4 FamFG ändert auch d ie Zulassung der Rechtsbeschwerde durch das Beschwe rdeg e- richt nichts . § 70 Abs. 1 FamFG bindet das Gericht der Rechtsbeschwerde zwar 7 8 9 - 5 - an die Beurteilung des Beschwerdegerichts zum Vorliegen von Zulassung s- gründen ; d iese Vorschrift vermag allerdings den gesetzlichen Instanzenzug nicht zu erweitern . Daher kann das Beschwerdegericht in einem Verfahren des einstweiligen Rechtsschutzes auch durch die (irrtümliche) Zulassung der Rechtsbeschwerde die nach dem Gesetz ausgeschlossene Anrufung der dritten Instanz nicht ermöglichen ( Keidel/Meyer - Holz FamFG 17. Aufl. § 7 0 Rn. 48; Prütting/Helms/Abramenko FamFG 2. Aufl. § 70 Rn. 19 ; Borth/Grandel in Musielak / Borth FamFG 4. Aufl. § 70 Rn. 7 ; Unger in Schulte - Bunert/Weinreich Fa mFG 4. Aufl. § 70 Rn. 31 ; vgl. auch Senatsbeschluss vom 23. Mai 2012 XII ZB 417/11 FamRZ 2012, 1204 Rn. 4 ) . 3. Die Rechtsbeschwerde ist daher - unabhängig von der durch das B e- schwerdegericht für klärungsbedürftig gehaltenen Rechtsfrage nach der allg e- meinen Unanfechtbarkeit von Aufhebungsentscheidungen gemäß § 52 Abs. 2 FamFG - in jedem Falle un zulässig. Kann sich indessen die zulassungsreleva n- te Rechtsfrage nicht entscheidungserheblich auswirken, gebietet es auch das 10 - 6 - Prinzip der Rechtsschutzgleichheit (Art. 3 Abs. 1 GG iVm Art. 20 Abs. 3 GG) nicht, einem unbemittelten Beteiligten zur Durchführu ng einer zugelassenen, aber aussichtslosen Rechtsbeschwerde Verfahrenskostenhilfe zu bewilligen. Klinkhammer Weber - Monecke Günter Botur Guhling Vorinstanzen: AG Darmstadt, Entscheidung vom 21.03.2013 - 59 F 1560/11 - OLG Frankfurt /M. , Entscheidung vom 09.07.2013 - 6 UF 111/13 -
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