ECLI:DE:BGH:2019:240719BXIIZB160.19.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XII ZB 160 /1 9 vom 24 . Ju l i 201 9 in der Betreuungs sache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja FamFG § 280 Abs. 1 Ein ohne persönliche Untersuchung erstattetes Sachverständigengutachten ist für die Bestellung eines Betreuer s grundsätzlich nicht verwertbar. Dieser Grundsatz besteht unabhängig davon, ob aus ärztlicher Sicht bereits auf der Grundlage anderer Erkenntnisse der sichere Schluss auf eine erkrankungsbe- dingte Betreuungsbedürftigkeit gezogen werden könnte (im Anschluss an Se- natsbeschluss vom 11. Juli 2018 - XII ZB 399/17 - FamRZ 2018, 1601). BGH, Beschluss vom 24. Juli 2019 - XII ZB 160/19 - LG Ingolstadt AG Neuburg a. d. Donau - 2 - Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 24 . Ju l i 2019 durch die Richter Prof. Dr. Klinkhammer , Schilling, Dr. Günter und Dr. Nedden - Boeger und die Richterin Dr. Krüger beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des Betroffenen wird festgestellt, dass der Beschluss des Amtsgerichts Neuburg a. d. Donau vom 13. September 2018 und der Besc hluss der 2. Zivilkammer des Landgerichts Ingolstadt vom 28. März 201 9 , den Betroffenen in seinen Rechten verletzt haben. Das Verfahren der Rechtsbeschwerde ist gerichtskostenfrei. Die in der Rechtsbeschwerdeinstanz entstanden en außergerichtlichen Kosten d es Betroffenen werden der Staatskasse auferlegt. W ert: 5 .0 00 Gründe: I. Der Betroffene wendet sich gegen eine zwischenzeitlich aufgehobene Bestellung eines Betreuers. Das Amtsgericht hat für den Betroffenen eine Betreuung mit dem Aufga- benkreis Vertretung des Betroffenen in ein er Zivilsache einschließlich ein es eventuellen Zwangsvollstreckungsverfahrens eingerichtet und die Beteiligte zu 1 2 - 3 - 1 zur Betreuerin bestellt . Dabei hat es sich auf ein Sachverständigengutachten gestützt, das in dem Zivilverfahren zur Frage der Prozessfähigkeit des Betroffe- nen eingeholt wor den ist. Die Beschwerde des Betroffenen hat das Landgericht nach Einholung eines ergänzenden Sachverständigengutachtens zurückge- wiesen. Hiergegen hat der Betroffene Rechtsbeschwerde eingelegt. Während des Rechtsbeschwerdeverfahrens hat das Amtsgericht di e Betreuung aufgeho- ben. Der Betroffene begehrt nunmehr die Feststellung, dass die genannten Be- schlüsse ihn in seinen Rechten verletzt haben. II. Die Rechtsbeschwerde ist begründet. Die Entscheidungen von Amts - und Landgericht sind verfahrensfehlerhaft e rgangen und haben den Betroffenen in seinen Rechten verletzt, was nach der in der Rechtsbeschwerdeinstanz ent- sprechend anwendbaren Vorschrift des § 62 Abs. 1 FamFG (Senatsbeschluss vom 29. Januar 2014 - XII ZB 330/13 - FamRZ 2014, 649 Rn. 8) festzustellen ist. 1. Die Rechtsbeschwerde rügt zu Recht als verfahrensfehlerhaft, dass die Sachverständigengutachten, auf die die Instanzgerichte ihre Entscheidun- gen gestützt haben, nicht den Anforderungen des § 280 FamFG genügen. a) Nach § 280 Abs. 1 Satz 1 FamF G ist grundsätzlich vor der Bestellung eines Betreuers oder der Anordnung des Einwilligungsvorbehalts in einer förm- lichen Beweisaufnahme nach den Vorschriften der Zivilprozessordnung (§ 30 Abs. 1 und 2 FamFG) ein Sachverständigengutachten zur Notwendigkeit der Maßnahme einzuholen. Gemäß § 280 Abs. 2 Satz 1 FamFG hat der Sachver- ständige den Betroffenen vor der Erstattung des Gutachtens persönlich zu un- 3 4 5 - 4 - tersuchen oder zu befragen. Ein ohne die erforderliche persönliche Untersu- chung erstattetes Sachverständigen gutachten ist grundsätzlich nicht verwert- bar. Dieser Grundsatz besteht unabhängig davon, ob aus ärztlicher Sicht be- reits auf der Grundlage anderer Erkenntnisse der sichere Schluss auf eine er- krankungsbedingte Betreuungsbedürftigkeit gezogen werden könnte ( Senats- beschluss vom 11. Juli 2018 - XII ZB 399/17 - FamRZ 2018, 1601 Rn. 9 mwN). b) Gemessen hieran sind die Sachverständigengutachten , die die In- stanzgerichte ihren E ntscheidungen zugrunde gelegt haben, verfahrens fehler- haft zu s tande gekommen und damit nicht verwertbar . aa) Das Amtsgericht hat entgegen § 280 Abs. 1 Satz 1 FamFG vor sei- ner Entscheidung kein Sachverständigengutachten eingeholt. Stattdessen hat es zur Begründung seiner Entscheidung ein Gutachten des Sachverständigen Dr. W. vom 16. Januar 2018 herangezogen, das in einem Zivilverfahren zur Frage der Prozessfähigkeit des Betroffenen eingeholt worden ist . Zwar steht dem Gericht a ufgrund der Verweisung in § 30 Abs. 1 FamFG auch die Möglich- keit offen, nach § 411 a ZPO eine Begutachtung des Betr offenen durch die Verwertung eines gerichtlich eingeholten Sachverständigengutachtens aus ei- nem anderen Verfahren ganz oder teilweise zu ersetzen . Bei der Ermes- sensausübung ist jedoch zu berücksichtigen, dass die inhaltlichen Anforderun- gen des § 280 Abs. 3 FamFG erfüllt sein müssen. Deshalb kommt die Verwer- tung eines gerichtlich eingeholten Sachverständigengutachtens aus einem an- deren Verfahren nur ausnahmsweise in Betracht, wenn sich dieses Gutachten auf die für das konkrete Betreuungsverfahren relevanten Gesichtspunkte er- streckt ( Senatsbeschluss vom 16. November 2011 - XII ZB 6/11 - FamRZ 2012, 293 Rn. 23 ) . Diesen Anforderungen genügt das Sachverständigengutachten vom 16. Januar 2018 nicht. Gegenstand der Begutachtung war allein die Prüfung der 6 7 8 - 5 - Prozessfä higkeit des Betroffenen in einem seinerzeit anhängigen Zivilprozess. Folglich verhält sich dieses Gutachten weder zu den medizinischen Vorausset- zungen einer Betreuung noch zu der Frage, ob der Betroffene trotz seiner Er- krankung zu einer freien Willensbildu ng iSv § 1896 Abs. 1a BGB in der Lage ist. Zudem wurde dieses Gutachten allein aufgrund der Aktenlag e erstellt, weil der Betroffene nicht zu dem vom Sachverständigen anberaumten Untersuchungs- termin erschienen war. bb) Das vom Landgericht eingeholte Ergän zungsgutachten vom 12. Feb- ruar 2019 stellt ebenfalls keine taugliche Entscheidungsgrundlage dar, weil der Betroffene vor der Erstellung des Gutachtens von dem Sachverständigen er- neut nicht persönlich untersucht und das Gutachten nur aufgrund der Aktenlage erstellt worden ist. Dass der Betroffene nicht zum Untersuchungstermin er- schienen ist, ließ die Verpfl ichtung des Sachverständigen zu dessen persönli- cher Untersuchung nicht entfallen. D as Landgericht hätte vielmehr eine Vorfüh- rung des Betroffenen nach § 28 3 FamFG erwägen müssen (vgl. Senatsbe- schluss vom 20. August 2014 - XII ZB 179/14 - FamRZ 2014, 1917 Rn. 11 mwN) . Weshalb das Landgericht von dieser Möglichkeit keinen Gebrauch ge- macht hat, lässt sich der angefochtenen Entscheidung nicht entnehmen . An- haltsp unkte dafür, dass im vorliegenden Fall eine Vorführung nach § 283 Fa- mFG außer Verhältnis zum Verfahrensgegenstand stünde (vgl. Senatsbe- schluss vom 3. Dezember 2014 - XII ZB 355/14 - FamRZ 2015, 486 Rn. 13 mwN), ergeben sich aus der landge- richtlichen Entsc heidung ebenfalls nicht. 2. Zu Recht rügt die Rechtsbeschwerde auch, dass das Landgericht un- ter Verstoß gegen §§ 278 Abs. 1 Satz 1, 68 Abs. 3 Satz 1 FamFG ohne persön- liche Anhörung des Betroffenen entschieden hat . 9 10 11 - 6 - a) Nach § 278 Abs. 1 FamFG hat das G ericht den Betroffenen vor der Bestellung eines Betreuers oder der Anordnung eines Einwilligungsvorbehalts persönlich anzuhören und sich einen persönlichen Eindruck von ihm zu ver- schaffen. Die Pflicht zur persönlichen Anhörung des Betroffenen besteht nach § 68 Abs. 3 Satz 1 FamFG grundsätzlich auch im Beschwerdeverfahren. Zwar räumt § 68 Abs. 3 Satz 2 FamFG dem Beschwerdegericht auch in einem Be- treuungsverfahren die Möglichkeit ein, von einer erneuten Anhörung des Be- troffenen abzusehen. Dies setzt jedoch vo raus, dass die Anhörung bereits im ersten Rechtszug ohne Verletzung von zwingenden Verfahrensvorschriften vor- genommen worden ist und von einer erneuten Anhörung im Beschwerdeverfah- ren keine neuen Erkenntnisse zu erwarten sind. Zieht das Beschwerdegericht f ür seine Entscheidung mit einem ergänzenden Sachverständigengutachten eine neue Tatsachengrundlage heran, die nach der amtsgerichtlichen Entschei- dung datiert, so ist eine erneute Anhörung des Betroffenen dagegen geboten ( vgl. Senatsbeschluss vom 2. Dezembe r 2015 - XII ZB 227/12 - FamRZ 2016, 300 Rn. 9 ) . b ) Einer der von der Senatsrechtsprechung anerkannten Ausnahmefälle, in denen das Betreuungsgericht das Verfahren nach § 34 Abs. 3 FamFG auch ohne persönliche Anhörung des Betroffenen beenden kann (vgl. Senatsbe- schl uss vom 17 . Mai 2017 - XII ZB 18 /1 7 - FamRZ 201 7 , 1323 Rn. 8 f. ), liegt hier nicht vor. Es ist weder vom Landgericht festgestellt noch anderweitig er- sichtlich, dass die gemäß § 278 Abs. 5 bis 7 FamFG zu Gebote stehende Vor- führung des Betroffene n unverhältnismäßig gewesen wäre und außerdem alle zwanglosen Möglichkeiten ausgeschöpft worden sind, den Betroffenen anzuhö- ren bzw. sich von ihm einen persönlichen Eindruck zu verschaffen. Im Übrigen hat der Betroffene in einem Schreiben vom 16. November 2018 angegeben, dass er einer Anhörung ohne Anwesenheit des Betreuers und von Mitarbeitern des Landratsamts folgen würde. Weshalb das Landgericht von dieser Möglich- 12 - 7 - keit keinen Gebrauch gemacht hat, ergibt sich aus dem angegriffenen Be- schluss nicht , zumal d as Landgericht offensichtlich zunächst selbst eine Anhö- rung des Betroffenen für erforderlich gehalten hat . c ) Danach durfte das Landgericht von einer persönlichen Anhörung des Betroffenen nicht absehen, weil es seine Entscheidung hauptsächlich auf das v on ihm neu eingeholte Sachverständigengutachten vom 12. Februar 2019 ge- stützt hat. 3. Der Betroffene ist durch die angegriffenen Entscheidungen in seinen Rechten verletzt. Die gerichtliche Bestellung eines Betreuers bewirkt für den unter Betreuung Geste llten einen schwerwiegenden Grundrechtseingriff. Denn die Einrichtung einer Betreuung kann den Betreuten nicht nur in seiner allge- meinen Handlungsfreiheit (Art. 2 Abs. 1 GG) beschränken, sondern sie greift auch gewichtig in das Grundrecht auf Schutz der Pe rsönlichkeit aus Art. 2 Abs. 1 iVm Art. 1 Abs. 1 GG ein. Aus diesem Grunde kann der Betroffene sein Rehabilitationsinteresse in einem erledigten Betreuungsverfahren regelmäßig durch einen Feststellungsantrag nach § 62 FamFG zur Geltung bringen (vgl. Senats beschluss vom 24. Oktober 2012 - XII ZB 404/12 - FamRZ 2013, 29 Rn. 10). Die Feststellung, dass ein Betroffener durch die angefochtenen Ent- scheidungen in seinen Rechten verletzt ist, kann grundsätzlich auch auf einer Verletzung des Verfahrensrechts beru hen. Dabei ist die Feststellung nach § 62 FamFG jedenfalls dann gerechtfertigt, wenn der Verfahrensfehler so gravierend ist, dass die Entscheidung den Makel eine s rechtswidrigen Eingriffs in das grundrechtlich geschützte Recht auf Selbstbestimmung des Betr offenen hat, der durch Nachholung der Maßnahme rückwirkend nicht mehr z u tilgen ist (vgl. Senatsbeschlü ss e vom 24. Oktober 2012 - XII ZB 404/12 - FamRZ 2013, 29 13 14 15 - 8 - Rn. 10 und vom 16. Mai 2018 - XII ZB 542/17 - FamRZ 2018, 1196 Rn. 14 mwN). Werden - wie hie r - in einer durch Zeitablauf erledigten Betreuungssache die instanzgerichtlichen Entscheidungen auf Gutachten gestützt, die den Anfor- derungen des § 280 FamFG nicht genügen, ist dieser Verfahrensfehler so ge- wichtig, dass er die Feststellung nach § 62 FamFG zu rechtfertigen vermag. Ebenso gehört die persönliche Anhörung des Betroffenen nach § 278 Abs. 1 FamFG zu den grundlegenden Verfahrensprinzipien in Betreuungssachen. Die Nichtbeachtung dieser Vorschrift bedeutet regelmäßig einen gravierenden Ver- fahrensf ehler im vorgenannten Sinne. 4. Von einer weiteren Begründung der Entscheidung wird abgesehen, weil sie nicht geeignet wäre, zur Klärung von Rechtsfragen grundsätzlicher Be- deutung, zur Fortbildung des Rechts oder zur Sicherung einer einheitlichen Rechts prechung beizutragen (§ 74 Abs. 7 FamFG). Klinkhammer Schilling Günter Nedden - Boeger Krüger Vorinstanzen: AG Neuburg a. d. Donau, Entscheidung vom 13.09.2018 - 2 XVII 129/18 - LG Ingolstadt, Entscheidung vom 28.03.2019 - 24 T 1772/18 - 16 17
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