BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IX ZB 205/04 vom 22. September 2005 in dem Verfahren auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen der - 2 - Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter Dr. Fischer, die Richter Raebel, Kayser, Cierniak und die Richterin Lohmann am 22. September 2005 beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde der Antragstellerin wird der Beschluss der 3. Zivilkammer des Landgerichts Chemnitz vom 28. Juli 2004 aufgehoben. Die Sache wird zur erneuten Entscheidung auch über die Kos-ten des Verfahrens der Rechtsbeschwerde an das Landgericht zurückverwiesen. Der Gegenstandswert für das Verfahren der Rechtsbeschwerde wird auf 4.000 Euro festgesetzt. Gerichtskosten für dieses Verfah-ren werden nicht erhoben. Gründe: I. Die Antragstellerin hat die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen der Schuldnerin beantragt. Das Insolvenzgericht hat den Antrag zu-rückgewiesen, weil der Eröffnungsgrund der Zahlungsunfähigkeit nicht glaub- - 3 - haft gemacht worden sei. Das Landgericht hat die sofortige Beschwerde unter Bezugnahme auf die Begründung der Entscheidung des Insolvenzgerichts zu-rückgewiesen. Die Rechtsbeschwerde rügt das Fehlen verwertbarer Entschei-dungsgründe sowie einen Verstoß gegen die Pflicht zur Gewährung rechtlichen Gehörs (Art. 103 GG), weil das Landgericht den Vortrag der Antragstellerin überwiegend nicht einmal zur Kenntnis genommen habe. Von grundsätzlicher Bedeutung sei die Frage, ob und inwieweit die eidesstattliche Versicherung eines Gläubigers zur Glaubhaftmachung eines Insolvenzgrundes im Rahmen der Zulässigkeitsprüfung gemäß § 14 Abs. 1 InsO geeignet sei. Während des Rechtsbeschwerdeverfahrens, am 25. Februar 2005, ist auf Antrag des Fi-nanzamts Dresden das Insolvenzverfahren über das Vermögen der Schuldne-rin eröffnet worden. Die Antragstellerin hat die Hauptsache für erledigt erklärt und beantragt nunmehr, der Schuldnerin die Kosten des Verfahrens aufzuerle-gen. II. Die Rechtsbeschwerde hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des ange-fochtenen Beschlusses und zur Zurückverweisung der Sache an das Landge-richt. 1. Der Antrag auf Feststellung der Erledigung der Hauptsache ist zuläs-sig. Bei einem Fremdantrag kann der Antragsteller die Hauptsache für erledigt erklären, solange das Gericht den Eröffnungsbeschluss nicht erlassen hat. Dasselbe gilt, wenn ein Eröffnungsbeschluss auf einen anderen Antrag hin er-gangen ist, sich der erste Antrag also infolge prozessualer Überholung erledigt hat (BGH, Beschl. v. 11. November 2004 IX ZB 258/03, WM 2005, 135, 136 - 4 - mit weiteren Nachweisen). Gibt der dazu angehörte Schuldner keine Stellung-nahme ab, ist von einer einseitig gebliebenen Erledigungserklärung auszuge-hen (BGH, aaO). Die Grundsätze, die für den Zivilprozess zur einseitigen Erle-digungserklärung des Klägers entwickelt worden sind, gelten in modifizierter Form. Das Gericht hat zu prüfen, ob der Antrag bis zu der Erledigungserklä-rung zulässig gewesen ist. Wird die Erledigung in einem höheren Rechtszug erklärt, muss auch das Rechtsmittel zulässig sein (BGH, aaO). 2. Die Rechtsbeschwerde ist nach § 574 Abs. 1 Nr. 1 ZPO, § 7 InsO statthaft. Ihre Zulässigkeit folgt aus § 574 Abs. 2 Nr. 2 ZPO. Der angefochtene Beschluss kann schon deshalb nicht bestehen bleiben, weil er nicht mit ge-setzmäßigen Gründen versehen ist. a) Beschlüsse, welche der Rechtsbeschwerde unterliegen, müssen den maßgeblichen Sachverhalt wiedergeben, über den entschieden wird; denn die Feststellungen des Beschwerdegerichts sind Grundlage der Entscheidung des Rechtsbeschwerdegerichts (§ 577 Abs. 2 Satz 4, § 559 ZPO; vgl. BGH, Beschl. v. 5. Februar 2004 IX ZB 29/03, WM 2004, 1686 f; v. 7. April 2005 IX ZB 63/03, WM 2005, 1246). Fehlen tatsächliche Feststellungen, so kann eine Rechtsprüfung nicht erfolgen. Ausführungen des Beschwerdegerichts, die eine solche Überprüfung nicht ermöglichen, sind keine Gründe im zivilprozessualen Sinne. Sie führen zur Aufhebung der angefochtenen Entscheidung nach § 576 Abs. 3, § 547 Nr. 6 ZPO. b) Der Antrag eines Gläubigers ist gemäß § 14 InsO zulässig, wenn der Gläubiger ein rechtliches Interesse an der Eröffnung des Insolvenzverfahrens hat und seine Forderung und den Eröffnungsgrund glaubhaft macht. Welche - 5 - Anforderungen an Darlegung und Glaubhaftmachung von Forderung und Er-öffnungsgrund zu stellen sind, richtet sich nach den Umständen des jeweiligen Falles. Eine nicht titulierte Forderung ist nach Grund und Höhe schlüssig dar-zulegen. Die Glaubhaftmachung hat sich auf die tatsächlichen Voraussetzun-gen der Forderung zu beziehen. Sie richtet sich nach den allgemeinen Vor-schriften (§§ 4 InsO, 294 ZPO). Gleiches gilt für den Eröffnungsgrund. Kann der Gläubiger keine aktuelle Unpfändbarkeitsbescheinigung vorlegen, muss er Tatsachen darlegen und glaubhaft machen, die den Schluss auf eine Zah-lungsunfähigkeit im Unterschied zur Zahlungsunwilligkeit oder zur bloßen Zahlungsstockung des Schuldners zulassen. Von Bedeutung kann insbeson-dere sein, ob der Schuldner die Forderung aus tatsächlichen Gründen oder Rechtsgründen bestreitet und deshalb nicht zahlt oder ob er die Berechtigung der Forderung nicht in Zweifel zieht, aber gleichwohl keine Zahlungen leistet. c) Wie es sich im vorliegenden Fall verhält, lässt sich weder dem ange-fochtenen Beschluss des Landgerichts noch dem in Bezug genommenen Be-schluss des Insolvenzgerichts entnehmen. III. Hinsichtlich des weiteren Verfahrens sieht der Senat Anlass zu dem Hinweis, dass das Gericht der sofortigen Beschwerde selbst Tatrichter ist, deshalb eine eigene Sachprüfung vornehmen muss und zusätzlich über die gemäß § 571 Abs. 2 ZPO zulässigen neuen Angriffs- und Verteidigungsmittel - 6 - zu entscheiden hat. Die Entscheidung über die Nichterhebung der Gerichtskos-ten für das Verfahren der Rechtsbeschwerde wegen unrichtiger Sachbehand-lung beruht auf § 21 GKG. Fischer Raebel Kayser Cierniak Lohmann
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