XII ZB 214/16 - XII. Zivilsenat

ECLI:DE:BGH:2017:131217BXIIZB214.16.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XII ZB 214/16 vom 13. Dezember 2017 in der Familiensache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja VersAusglG § 15 Abs. 1 und 5; FamFG § 222 Abs. 1 und 2 a) Wählt die hinsichtlich eines Anrechts im Sinne des Betriebsrentenge setzes au s- gleichsberechtigte Person innerhalb einer vom Gericht nach § 222 Abs. 1 FamFG gesetzten Frist den Ausgleich in die Versorgungsausgleichskasse, liegt darin kein Verzicht auf die Ausübung des Wahlrechts nach § 15 Abs. 1 VersAusglG, sondern lediglic h ein Verzicht auf den Ablauf der vom Gericht nach § 222 Abs. 1 FamFG gesetzten Frist. b) Informiert die ausgleichsberechtigte Person, die auf den Ablauf der nach § 222 Abs. 1 FamFG gesetzten Frist zunächst verzichtet hatte, das Gericht vor einer Entscheid ung und innerhalb der Frist darüber, dass sie das Wahlrecht nach § 15 Abs. 1 VersAusglG nunmehr anderweitig ausgeübt habe, muss das Gericht ihr G e legenheit geben, bis zum Ablauf der nach § 222 Abs. 1 FamFG gesetzten Frist die Zustimmung des ausgewählten Ve rsorgungsträgers gemäß § 222 Abs. 2 FamFG nachzuweisen. BGH, Beschluss vom 13. Dezember 2017 - XII ZB 214/16 - OLG Celle AG Stade - 2 - Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 13. Dezember 2017 durch d en Vorsitzende n Richter Dose , die Richter Schilling, Dr. Günter und Dr. Botur und die Richterin Dr. Krüger beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde der Antragstellerin wird der Beschluss des 21. Zivilsenats - Senat für Familiensachen - des Oberlande s- gerichts Celle vom 17. März 2016 aufgehoben. Die Sache wird zur erneuten Behandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsbeschwerdeverfahrens, an das Obe r- landesgericht zurückverwiesen. Wert: Gründe: I. Auf den am 13. Juni 2015 zugestellten Antrag hat das Familiengericht die am 15. August 1997 geschlossene Ehe der Antragstellerin und des Antrag s- gegners rechtskräftig geschieden und den Versorgungsausgleich geregelt. Während der gesetzlichen Ehezeit vom 1. August 1997 bis zum 31. Mai 2015 (§ 3 Abs. 1 VersAusglG) hat der Antragsgegner unter anderem bei de m A . e.V. (Beteiligter zu 7) ein Anrecht mit einem 1 2 - 3 - Auf Verlangen des Versorgungsträgers hat d as Familien gericht dieses Anrecht extern geteilt und zu Lasten des Anrechts des Antragsgegners bei dem Beteiligten zu 7 2015, zu Gunsten der Antragstellerin auf deren Versicherungskonto bei der Deutschen Rentenversicherung Bund (Beteiligte zu 4) begründet sowie den Beteiligten zu 7 verpflichtet, diesen Betrag nebst Zinsen i n Höhe von 2,25 % p.a. und Zinseszinsen ab dem 1. Juni 2015 bis zur Rechtskraft der Entsche i- dung über den Versorgungsausgleich an die Beteiligte zu 4 zu zahlen . Auf die dagegen gerichtete Beschwerde der Beteiligten zu 4 hat das Oberlandesger icht die Entscheidung dahingehend abgeändert, dass die Versorgungsausgleich s- kasse ( Beteilig te zu 8 ) als Zielversorgungsträger bestimmt und der Beteiligte zu 7 verpflichtet wird , an diese n Höhe von 2,25 % ab dem 1. Juni 2015 bis zur Rechtskraft der Entscheidung über den Versorgung s- ausgleich zu zahlen; eine Verpflichtung zur Zahlung von Zinseszinsen hat es abgelehnt. Hiergegen richtet sich die zugelassene Rechtsbes chwerde der A n- trags tell erin, mit der sie die Wiederherstellung der Entscheidung des Familie n- gerichts mit der Maßga be begehrt , dass die C . AG zur Zielversorgung bestimmt wird. II. Die Rechtsbeschwerde hat Erfol g. Sie führt zur Aufhebung des ang e- foc h tenen Beschlusses und zur Zurückverweisung der Sache an das Oberla n- desgericht. 1. Das Oberlandesgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung au s- geführt, die Antragstellerin habe einen Ausgleich in der Beteiligte n zu 8 als au f- nehmenden Versorgungsträger angeregt. A uch wenn deren Aufnahmeberei t- 3 4 5 - 4 - schaft nicht nachgewiesen sei , fungiere sie nach § 15 Abs. 5 Satz 2 VersAus glG ohnehin als Zielversorgungsträger. Der an die Beteiligte zu 8 zu zahlende Kapitalb etrag sei zwar zu verzinsen, nicht aber um Zinseszinsen zu erhöhen. 2. Dies hält der Verfahrensrüge der Rechtsbeschwerde nicht stand. a) Zwar ist das Oberlandesgericht zu Recht davon ausgegangen, dass der gemäß §§ 222 Abs. 3 FamFG, 14 Abs. 4 VersAusglG zu zahlende Kapita l- betrag zur Berücksichtigung der Wertsteigerung des auszugleichenden A n- rechts zwischen dem Ehezeitende und der Rechtskraft der Entscheidung zum Versorgungsausgleich mit dem zur Ermittlung des Ausgleichswerts verwend e- ten Rechnungszins zu verzinsen ist (Senatsbeschlüsse BGHZ 191, 36 = FamRZ 2011, 1785 Rn. 17 ff. und vom 6. Februar 2013 - XII ZB 204/11 - FamRZ 2013, 773 Rn. 20 ff.). Auch hat das Oberlandesgericht zutreffend angenommen, dass in der Beschlussformel insoweit lediglich eine einfache Verz insung ausgesprochen werden kann, nicht aber eine den Zinseszins beinhaltende Aufzinsung (vgl. den nach der angefochtenen Entscheidung ergangenen Senatsbeschluss vom 19. Juli 2017 - XII ZB 201/17 - FamRZ 2017, 1655 Rn. 34 ff. mwN). b ) Zu Recht beanstande t die Rechtsbeschwerde indessen , dass das Oberlandesgericht die innerhalb der vom Gericht nach § 222 Abs. 1 FamFG gesetzten Frist von der Antragstellerin ausgewählte C . AG nicht als Zielversorgung benannt hat. aa) Verlangt der Versorgungsträger der ausgleichspflichtigen Person nach §§ 14 Abs. 2 Nr. 2, 17 VersAusglG die externe Teilung eines Anrechts im Sinne des Betriebsrentengesetzes, steht der ausgleichsberechtigten Person 6 7 8 9 10 - 5 - gemäß § 15 Abs. 1 VersAusglG ein Wahlrecht hinsich tlich der Zielversorgung zu. Nach § 222 Abs. 1 FamFG ist dieses Wahlrecht in einer vom Gericht zu se t- zenden Frist auszuüben. Wird das Wahlrecht ausgeübt, hat die ausgleichsb e- rechtigte Person gemäß § 222 Abs. 2 FamFG innerhalb der Frist zugleich nachzuweise n, dass der ausgewählte Versorgungsträger mit der vorgesehenen Teilung einverstanden ist. Übt die ausgleichsberechtigte Person dagegen ihr Wahlrecht nicht aus, so erfolgt die externe Teilung eines Anrechts im Sinne des Betriebsrentengesetzes nach § 15 Abs. 5 VersAusglG durch Begründung eines Anrechts bei der Versorgungsausgleichskasse . bb) Das Oberlandesgericht hatte der Antragstellerin durch Verfügung des Berichterstatters vom 25. Februar 2016 eine Frist zur Ausübung ihres Wah l- rechts bis zum 30. März 20 16 gesetzt. Die Antragstellerin hat ihr Wahlrecht durch einen am 29. März 2016 beim Oberlandesgericht eingegangenen A n- waltsschriftsatz vom gleichen Tag, in dem die C . AG als Zielversorgung benannt wurde, nach § 222 Ab s. 1 und 2 FamFG wirksam ausgeübt, denn dem Schriftsatz war eine entsprechende Einverständniserkl ä- rung der C . AG vom 22. März 2016 beigefügt. cc) Dem steht nicht entgegen, dass die Antragstellerin zuvor mit A n- waltsschriftsa tz vom 8. März 2016 mitgeteilt hatte, dass der Ausgleich in der Versorgungsausgleichskasse gewünscht und angeregt werde, die externe Te i- lung in der Versorgungskasse vorzunehmen. Denn dabei handelt es sich schon nicht um die Ausübung des Wahlrechts nach § 1 5 Abs. 1 VersAusglG, sondern lediglich um den Verzicht auf den Ablauf der vom Oberlandesgericht nach § 222 Abs. 1 FamFG gesetzten Frist. Ein solcher Verzicht steht der späteren Au s- übung des Wahlrechts nach § 15 Abs. 1 VersAusglG jedenfalls nicht entgegen, solange das Gericht eine Entscheidung in der Sache noch nicht getroffen hat. 11 12 - 6 - Zwar ist die angefochtene Entscheidung ausweislich des Erlassvermerks bereits am 21. März 2016 zur Geschäftsstelle gelangt (§ 38 Abs. 3 FamFG). Indessen rügt die Rechtsbeschwer de zu Recht, dass die Antragstellerin vor E r- lass des Beschlusses mehrfach, unter anderem am 14. u nd 15. März 2016, auf der Geschäftsstelle des Oberlandesgerichts angerufen und um den Ausgleich in der C . AG gebeten habe. Diesem Vorbringen ist das Oberlandesgericht in seinem Beschluss vom 20. April 2016, durch den es eine Berichtigung des hier angefochtenen Beschlusses abgelehnt hat, nicht entg e- gen getreten. Damit ist dieses Vorbringen für das Rechtsbeschwerdeverfahren als wahr zu unterstellen. Nachdem die Antragstellerin das Oberlandesgericht über die anderweit i- ge Ausübung ihres Wahlrechts informiert hatte, durfte das Gericht im Hinblick auf das aus Art. 2 Abs. 1 in Verbindung mit Art. 20 Abs. 3 GG abgeleitete al l- gemeine Prozessgrundrecht auf ein faires Verfahren (vgl. dazu BVerfG NJW 2014, 205 Rn. 20) nicht mehr vor Ablauf der gemäß § 222 Abs. 1 FamFG g e- setzten Frist entscheiden. Unabhängig davon bedarf es selbst für die Ausübung des Wahlrechts nach § 15 Abs. 1 VersAusgl G gemäß § 114 Abs. 1, Abs. 4 Nr. 7 FamFG nicht der Vertretung durch einen Rechtsanwalt. c) Die angefochtene Entscheidung stellt sich auch nicht aus anderen Gründen als richtig dar (§ 74 Abs. 2 FamFG). 3. Die angefochtene Entscheidung kann deshalb kei nen Bestand haben. Der Senat kann in der Sache nicht selbst abschließend entscheiden, da eine fehlende Verfahrensbeteiligung der C . AG als Zie l- versorgungsträger im Rechtsbeschwerdeverfahren nicht nachgeholt werden kann. 13 14 15 16 - 7 - Für das weitere Verfahren weist der Senat auf folgendes hin: Gemäß §§ 7 Abs. 2 Nr. 2, 219 Nr. 3 FamFG hat das Gericht diejenigen Versorgungstr ä- ger am Verfahren zu beteiligten, bei denen ein Anrecht zum Zweck des Au s- gleichs begründet werden soll. Auf den zwingenden Charakter dieser Verfa h- rensvorschriften hat der Senat nach Erlass der angefochtenen Entscheidung ausdrücklich hingewiesen (Senatsbeschluss vom 15. Februar 2017 - XII ZB 405/16 - FamRZ 2017, 727 Rn. 7). Für eine Beteiligung in diesem Sinne reicht es nicht aus, wenn der Versorgungsträger in der Endentscheidung benannt und ihm diese zugestellt wird. Denn Art. 103 Abs. 1 GG gewährt den Verfahrensb e- teiligten einen Anspruch darauf, sich zu dem der gerichtlichen En tscheidung zugrunde liegenden Sachverhalt vor deren Erlass zu äußern. Daher muss grundsätzlich zu jedem dem Gericht unterbreiteten Vortrag Gelegenheit zur Ä u- ßerung gegeben werden, soweit er für die Entscheidung erheblich ist. Das G e- richt darf nur solche Ta tsachen und Beweisergebnisse verwenden, zu denen sich die Verfahrensbeteiligten vorher äußern konnten (vgl. BVerfG FamRZ 1994, 493, 494 f.). Dose Schilling Günter Botur Krüger Vorinstanzen: AG Stade, Entscheidung vom 02.12.2015 - 42 F 362/15 - OLG Ce lle, Entscheidung vom 17.03.2016 - 21 UF 8/16 - 17

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